淺談古今中外視角下中國(guó)婚姻家庭法的制度構(gòu)建

龔利琴

婚姻家庭法是一個(gè)國(guó)家的法律體系中最具歷史性的法律。隨著時(shí)代的發(fā)展，我國(guó)《婚姻法》是在繼承中華法系的基礎(chǔ)上，受到（當(dāng)代中國(guó)屬大陸法系為主的混合法系）大陸法系與英美法系兩大法系相互移植的影響，在時(shí)空上橫向與縱向的相互交融形成了我國(guó)當(dāng)代的中國(guó)婚姻家庭法制度。但由于法的滯后性，法的局限性，現(xiàn)行《婚姻法》更側(cè)重于離婚時(shí)家庭成員的權(quán)益保障，而在婚姻的締結(jié)以及婚姻存續(xù)期間各成員的權(quán)益維護(hù)顯得不夠完善。因此，在堅(jiān)持人類(lèi)普世價(jià)值的同時(shí)，縱觀中國(guó)古今婚姻制度的變遷;借鑒國(guó)外在婚姻制度的優(yōu)勢(shì);從源頭上抓起，建議實(shí)施婚前“培訓(xùn)”;保持人格獨(dú)立的前提下，最大化發(fā)揮以“家”為單位的團(tuán)體價(jià)值;重視“婚姻存續(xù)期間”的意義;實(shí)現(xiàn)父慈子孝，老有所依，老有所養(yǎng)，甚至精神贍養(yǎng)的中國(guó)婚姻家庭模式。

一、中國(guó)古今婚姻制度的變遷

原始社會(huì)后期，群婚制逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)偶婚制，“對(duì)偶婚”是指族外婚，夫從妻居，以女子為中心，女娶男嫁。進(jìn)入夏商王朝時(shí)期，“一夫多妻制”形成。周王朝通過(guò)“一夫一妻多妾”制成功解決了王位歸屬的難題。[1]這種婚姻制度一直延續(xù)了整個(gè)封建時(shí)期。

嫡庶分明是“一夫一妻多妾”制的核心所在，正妻生子為“嫡”，妾媵生子為“庶”。據(jù)漢以后各朝記載，《唐律·戶婚律》、《元史·刑法志》關(guān)于確定妻之正統(tǒng)地位的規(guī)定?！傲⒌找蚤L(zhǎng)不以賢”于周成王以后正式確立[2]。嫡長(zhǎng)子繼承制即，嫡妻生長(zhǎng)子才可繼承王位、爵位等政治身份。嫡長(zhǎng)子早逝，嫡次子則可繼承;如嫡妻無(wú)子，則選擇庶子中最貴者可繼承。嫡長(zhǎng)子繼承制度在維護(hù)家庭穩(wěn)定，王族世代有序的延續(xù)起到了重要的作用。

目前，我國(guó)婚姻制度實(shí)行“一夫一妻”制，但有些個(gè)別少數(shù)民族，例如少數(shù)民族中藏族，保留有“一妻多夫”制。在云南傣族等延續(xù)著我國(guó)古代“對(duì)偶婚”制的影子，仍以女子為中心，女娶男嫁，夫從妻居。云南摩梭族人的走婚制，本質(zhì)就是男不娶，女不嫁。阿昌族、苗族“搶姑娘”，違背我國(guó)《婚姻法》婚姻自由的原則。

二、借鑒國(guó)外在婚姻制度的優(yōu)勢(shì)

美國(guó)婚姻法過(guò)分強(qiáng)調(diào)自由，不利于婚姻家庭穩(wěn)定。但其仍存在值得我們參考的價(jià)值。美國(guó)50個(gè)州有50部婚姻法。有關(guān)離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)如何分配，50個(gè)州有三種不同的規(guī)定：1.“根據(jù)產(chǎn)權(quán)歸屬確定分配”即婚姻共同財(cái)產(chǎn)平均分配。這種分配方式規(guī)定，個(gè)人名下財(cái)產(chǎn)屬個(gè)人所有，共同財(cái)產(chǎn)平均分一人一半;加州就屬于這種分配方式?；榍皡f(xié)議被常常用來(lái)彌補(bǔ)這種剛性條款的不足。我們經(jīng)常在新聞中看到好萊塢哪個(gè)明星又簽了什么婚前協(xié)議，不然就是哪個(gè)明星又賠償了巨額分手費(fèi)。2.公平分配婚姻共同財(cái)產(chǎn)。紐約采用分別財(cái)產(chǎn)制，而德州采用共同財(cái)產(chǎn)制。在分別財(cái)產(chǎn)制下，婚姻存續(xù)期間，配偶有控制和管理自己名下財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，但離婚的時(shí)候，該被認(rèn)定為婚姻共同財(cái)產(chǎn)，法院還是會(huì)認(rèn)定屬婚姻共同財(cái)產(chǎn)。3.“公平分配所有財(cái)產(chǎn)制”，法官的自由裁量權(quán)最多，因?yàn)榉ü僖獙⒒橐龉餐?cái)產(chǎn)和配偶的個(gè)人財(cái)產(chǎn)公平分配。例如麻省州。這種假定的理由是兩人共同決定婚姻家庭中如何分工，兩人付出也差不多，所以兩人平均分配財(cái)產(chǎn)還是比較公平的。美國(guó)有一州還規(guī)定，個(gè)人財(cái)產(chǎn)會(huì)在一定條件下被重新分類(lèi)為共同財(cái)產(chǎn)，例如“婚姻存續(xù)期間”滿五年，個(gè)人房產(chǎn)的20%會(huì)變成共同財(cái)產(chǎn)。

三、建議實(shí)施婚前“培訓(xùn)”

我國(guó)目前絕大多數(shù)的“證”都需經(jīng)過(guò)培訓(xùn)取得，“結(jié)婚證”無(wú)需“培訓(xùn)”?；榍啊芭嘤?xùn)”可以讓準(zhǔn)備結(jié)婚的男女，提前對(duì)即將步入的婚姻做一個(gè)“攻略”，讓他們明白哪些問(wèn)題會(huì)容易導(dǎo)致離婚，如何教養(yǎng)子女，贍養(yǎng)老人，以及離婚后如何維權(quán)。

凡事“預(yù)則立，不預(yù)則廢”。從婚姻的源頭上抓起，讓未婚男女對(duì)婚姻有一個(gè)全面客觀的了解。在其擇偶上做為重要的考量因素。經(jīng)過(guò)“培訓(xùn)”的未婚男女便能在今后的婚姻生活中減少家庭矛盾，促進(jìn)家庭的和諧發(fā)展。

四、保持人格獨(dú)立，最大化發(fā)揮以“家”為單位的團(tuán)體價(jià)值

中華民族是不崇尚宗教的，但就信仰來(lái)說(shuō)從來(lái)不缺乏。中華民族的倫理道德，諸子百家思想，從未輸給世界上任何宗教，甚至很多地方已遙遙領(lǐng)先。中國(guó)人講究“孝道”，講究“養(yǎng)兒防老”，故中國(guó)人尤其注重家庭，習(xí)慣生存于一種關(guān)系網(wǎng)中，甚至父母與己婚兒子在家庭財(cái)產(chǎn)上仍然共同共有，缺乏西方那種個(gè)體意識(shí)。

中國(guó)人心中的“家”就是一個(gè)“團(tuán)體”，是一個(gè)可以同甘共苦、承載生命傳承意義的命運(yùn)共同體，寄托著我們心靈深處的歸屬，其機(jī)理是，共生共榮、休戚相關(guān)。家庭不是成員之間個(gè)人關(guān)系間簡(jiǎn)單相加，而是跨越過(guò)去、現(xiàn)在和未來(lái)，連接遠(yuǎn)近親屬而構(gòu)成一個(gè)整體。再由男女方結(jié)為夫妻、組成家庭、此時(shí)，自然人的“人格”在一定程度上已被夫妻—家庭—戶這組概念吸收。例如在申請(qǐng)社會(huì)福利、擁有購(gòu)房資格等情形下常常都以家庭為單位。因此，為了家庭整體利益發(fā)展，個(gè)人利益亦應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)?shù)淖尪?。為此，我?guó)的婚姻家庭制度應(yīng)當(dāng)提倡人格獨(dú)立，最大化發(fā)揮以“家”為單位的團(tuán)體價(jià)值。

五、重視“婚姻存續(xù)期間”的意義

在現(xiàn)行《婚姻法》上，“婚姻存續(xù)期間”沒(méi)有太多法律意義，只是在涉及返還彩禮的額度和離婚時(shí)工齡買(mǎi)斷款、軍人復(fù)員費(fèi)的分割等問(wèn)題上，最高法院在司法政策與解釋中有所規(guī)定。但生活實(shí)踐中，我們都知道短期婚姻與長(zhǎng)期婚姻是存在較大差異的，長(zhǎng)期婚姻中，人們投入的時(shí)間、感情和金錢(qián)更多，一旦婚姻破裂，前期的投入就會(huì)得不到回報(bào)。不僅如此，據(jù)法經(jīng)濟(jì)分析學(xué)派調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在婚姻存續(xù)中，男性與女性其價(jià)值增長(zhǎng)是不均衡的，女性由于生育和撫養(yǎng)子女，會(huì)在家庭生活中投入大部分精力，但提升家務(wù)技能其社會(huì)價(jià)值較少。而男性發(fā)展職業(yè)技能，則社會(huì)價(jià)值更大，隨著時(shí)間推移，收益也將會(huì)越來(lái)越高。[3]事實(shí)上，這種收益不僅僅具有經(jīng)濟(jì)意義的，還包括社會(huì)地位、名望、資源等無(wú)法用金錢(qián)來(lái)衡量的價(jià)值。但是離婚時(shí)，離異女性，從整體上講，其損失要比男性大得多。因此，可以借鑒美國(guó)“婚姻存續(xù)期間”的價(jià)值，在立法時(shí)做出保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)一方權(quán)益的傾向。

六、實(shí)現(xiàn)父慈子孝，老有所依，老有所養(yǎng)

隨著中國(guó)老齡化進(jìn)程的上升，養(yǎng)老已成為當(dāng)今中國(guó)社會(huì)的重任。其含義既包括生活供養(yǎng)的需求，也包括在物質(zhì)生活富裕后需滿足老年人精神生活。在許多西方國(guó)家，扶養(yǎng)義務(wù)不具有相互性，父母有義務(wù)撫養(yǎng)未成年子女，子女通常卻無(wú)義務(wù)贍養(yǎng)父母;只有父母在貧困且子女有給付能力時(shí)，子女才需承擔(dān)贍養(yǎng)父母的義務(wù)，但此法理只適合西方社會(huì)，在中國(guó)，父母之恩大于天，不贍養(yǎng)父母在道德與法律上皆不能容忍。中國(guó)古代作為禮儀之邦，明確規(guī)范幼者對(duì)長(zhǎng)者的行為，子女對(duì)父母尊長(zhǎng)的行為即孝道，幾千年來(lái)，每一個(gè)中國(guó)人都在踐行這樣的傳統(tǒng)美德。在現(xiàn)代社會(huì)，孝道所包含的生活供養(yǎng)內(nèi)容，已經(jīng)轉(zhuǎn)化為法律中的規(guī)定贍養(yǎng)義務(wù)，至于敬養(yǎng)，已是衍生精神贍養(yǎng)的層面，但能否直接規(guī)定以精神贍養(yǎng)為法律義務(wù)，還有待進(jìn)一步探討。

七、結(jié)論

中國(guó)是一個(gè)有著幾千年歷史文化傳承的國(guó)家，其生存并屹立于世界民族之林的智慧是源于生命的代代延續(xù)、生生不息，由此形成了自己民族獨(dú)特的婚姻家庭倫理，對(duì)此，今天的婚姻家庭法制度應(yīng)當(dāng)立足于中國(guó)歷史與現(xiàn)實(shí)生活，在充分尊重民族傳統(tǒng)文化的基礎(chǔ)上，適應(yīng)當(dāng)今社會(huì)在競(jìng)爭(zhēng)如此激烈的影響下快節(jié)奏的生活模式，使婚姻家庭中每個(gè)成員的利益都得到保障，使現(xiàn)行的《婚姻法》為每一個(gè)家庭的和諧發(fā)展保駕護(hù)航。

參考文獻(xiàn)

[1]參見(jiàn)《河北法學(xué)》第24卷2006年6月第6期

[2]參見(jiàn)《春秋公羊傳·隱公元年》

[3]轉(zhuǎn)引自趙玉《司法視域下夫妻財(cái)產(chǎn)制的價(jià)值轉(zhuǎn)向》，《中國(guó)法學(xué)》2016年第1期。