電信詐騙的刑法規(guī)制

湯碧瑤

一、電信詐騙罪概述

（一）界定電信詐騙犯罪內(nèi)涵

現(xiàn)階段學(xué)界針對電信詐騙犯罪內(nèi)涵的界定主要從以下幾個方面： 有的學(xué)者認(rèn)為，電信詐騙是以非法占有為目的，犯罪分子利用網(wǎng)絡(luò)、計算機(jī)軟件等技術(shù)以虛構(gòu)事實(shí)的方式對普通群眾進(jìn)行詐騙，從而將受害者的銀行存款轉(zhuǎn)移的行為。還有學(xué)者認(rèn)為，電信詐騙即信息欺詐，通過互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)或其他途徑發(fā)布虛假信息，以騙取受害人的銀行卡號、密碼等信息，或者從受害人處騙取某種利益的行為。綜上所述，學(xué)者關(guān)于電信詐騙犯罪的定義本質(zhì)是一致的，即電信詐騙犯罪的犯罪構(gòu)成要件是完全按照刑法關(guān)于詐騙罪的規(guī)定來闡述、說明的。據(jù)此，筆者認(rèn)為電信詐騙的內(nèi)涵應(yīng)界定為以非法占有為目的，通過電話、網(wǎng)絡(luò)和計算機(jī)等技術(shù)，以虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相的手段，使電信詐騙受害人實(shí)施處分財產(chǎn)的行為。

（二）電信詐騙犯罪的特點(diǎn)

1.犯罪手段的新型化。電信詐騙主要是在網(wǎng)絡(luò)、通信和銀行三大行業(yè)中利用高科技媒介進(jìn)行犯罪活動，而同時電信詐騙團(tuán)伙中的組織者、策劃者和技術(shù)人員大多具有高智商與高學(xué)歷，使得電信詐騙的手段層出不窮。從最初傳遞虛假中獎信息發(fā)展為電話欠費(fèi)、偽造車禍、虛構(gòu)綁架等手段，發(fā)展到通過網(wǎng)絡(luò)電話和任意改號軟件、釣魚網(wǎng)站進(jìn)行詐騙。犯罪分子的作案手段始終跟隨著時代和科技的腳步，特別是運(yùn)用新型手段針對不同人群設(shè)計不同的詐騙方法，令人防不勝防。

2.犯罪行為具有隱蔽性。由于現(xiàn)今電信詐騙大多數(shù)實(shí)施的犯罪行為都屬于非接觸性實(shí)施，而犯罪分子所使用的銀行卡或是用來實(shí)施犯罪的手機(jī)卡大多都是盜用他人信息辦理，因此這也體現(xiàn)出電信詐騙行為的隱蔽性。在電信詐騙團(tuán)伙中犯罪分子多有分工，上下線之間通過互聯(lián)網(wǎng)等進(jìn)行聯(lián)系，并且隱瞞真實(shí)身份以“網(wǎng)名”、“代號”來稱呼，而彼此之間負(fù)責(zé)的內(nèi)容也互不告知，因此犯罪分子的電信詐騙行為愈加凸顯出其隱蔽性的特點(diǎn)。

3.侵害對象的廣泛性。普通詐騙多呈現(xiàn)為“點(diǎn)對點(diǎn)”犯罪，而現(xiàn)今電信詐騙不僅呈現(xiàn)出“點(diǎn)對點(diǎn)”的犯罪模式，還新生出“面對點(diǎn)”、“點(diǎn)對面”的犯罪模式，因此電信詐騙的涉案范圍非常廣，當(dāng)下跨區(qū)域、跨境電信詐騙是常見的犯罪方式，而犯罪分子在侵害對象的選擇上具有隨機(jī)性，多為不特定人群。此種漫天撒網(wǎng)的犯罪模式導(dǎo)致被害人遍布全國各地，波及范圍廣的同時危害性極大，造成電信詐騙偵破難度較大。

二、電信詐騙案件多發(fā)的原因

（一）受害人的防范意識差

當(dāng)下受害人的防范意識差，和日漸發(fā)展迅速的高科技和隨之更新的詐騙手段密切相關(guān)，有些以幸運(yùn)中獎、低價轉(zhuǎn)賣等釣魚信息吸引受害人，使受害人放松警惕，繼而通過受害人填寫的一系列信息，利用受害人的真實(shí)信息進(jìn)行詐騙，或是直接誘導(dǎo)受害人進(jìn)行轉(zhuǎn)賬等操作，從而完成此類電信詐騙行為。另一方面，受害人的防范意識差，與當(dāng)下詐騙手段的欺騙性較強(qiáng)引起受害人擔(dān)憂心理有關(guān)，當(dāng)下電信詐騙團(tuán)伙多冒充公檢法系統(tǒng)的工作人員進(jìn)行詐騙，用其特有的一套騙術(shù)利用受害人的恐懼、擔(dān)憂的心理，用各種不存在的事由對受害人進(jìn)行詐騙，受害人在面對犯罪分子此種詐騙手段時疏于防范，進(jìn)而掉入詐騙分子精心設(shè)計的陷阱。

（二）電信詐騙犯罪法治體系尚不完善

2016年修訂的《中華人民共和國電信條例》中第5章第56、57、58條的規(guī)定并未將“欺詐”類信息納入損害電信安全范疇，電信業(yè)在關(guān)于電信詐騙法律規(guī)定尚有欠缺。而現(xiàn)階段我國依照詐騙罪的規(guī)定對該犯罪進(jìn)行定罪處罰。詐騙罪的有期徒刑刑罰以三年和十年為界，并規(guī)定了拘役、管制，以及并處或單處罰金的附加刑。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國人口流動加快，管制在執(zhí)行上存在著很大困難。罰金屬于財產(chǎn)刑，可以并處或單處、可附加有期徒刑等適用，也可與有期徒刑、拘役并列選擇適用。由于電信詐騙涉案金額巨大、受害群眾廣泛等特點(diǎn)，起刑點(diǎn)偏低的法定刑以及管制和單處罰金都不能有效地懲罰犯罪分子，繼續(xù)沿用詐騙罪的法條規(guī)定，難以真正做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。

（三）案件回溯程序不暢通

電信詐騙案件開始偵辦時，詐騙的贓款動向一般是由公安機(jī)關(guān)查詢掌握，但由于案件辦理中公安機(jī)關(guān)缺乏與銀行機(jī)構(gòu)之間的迅速協(xié)作機(jī)制，銀行在凍結(jié)贓款以及協(xié)助公安機(jī)關(guān)查詢資金轉(zhuǎn)移動態(tài)方面難以滿足偵辦案件的迫切需求，而銀行在面對查詢和凍結(jié)問題時需要各種繁瑣的手續(xù)，因此公安機(jī)關(guān)難以在第一時間獲得案件線索，從而對查證詐騙贓款的資金流向造成了阻礙。根據(jù)《刑事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，在處理犯罪賬戶內(nèi)的財產(chǎn)問題方面，辦案機(jī)關(guān)有權(quán)查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的銀行賬戶存款等財產(chǎn)，但并未規(guī)定扣劃的權(quán)利。當(dāng)前實(shí)務(wù)中對贓款的處理主要存在兩種情況：已偵破且經(jīng)法院判決的案件，由罪犯進(jìn)行賠償或由人民法院進(jìn)行扣劃、強(qiáng)制執(zhí)行;未偵破的案件，公安機(jī)關(guān)于賬戶凍結(jié)期屆滿前可再次凍結(jié)，但無權(quán)扣劃返贓。就此可知案件回溯程序的不暢通不僅拖延案件辦理時長，還不利于及時追回被害人的損失。

三、電信詐騙犯罪刑法規(guī)制的完善

（一）單獨(dú)設(shè)立電信詐騙罪

刑法學(xué)界對于電信詐騙犯罪是否應(yīng)當(dāng)獨(dú)立成罪一直存有爭議。支持獨(dú)立成罪的學(xué)者主張當(dāng)前立法、司法解釋都不能滿足當(dāng)前嚴(yán)懲電信犯罪的實(shí)踐需要，當(dāng)前中國依靠頒布新的司法解釋來對漏洞進(jìn)行修補(bǔ)，此種修補(bǔ)法律漏洞的方法具有滯后性，同時也表明司法解釋不能從根本上解決電信詐騙的刑法規(guī)制缺失的問題，使用不當(dāng)還會造成司法解釋的過度擴(kuò)張，有代替立法之嫌。因而從立法角度完善該犯罪具有現(xiàn)實(shí)緊迫性和必要性。而持否定意見的學(xué)者則認(rèn)為，高科技媒介不斷增多，實(shí)施電信詐騙的行為也隨之不斷變化增加，若每出一種新的犯罪方法就新設(shè)一個罪名，頻繁立法必然影響到法律的穩(wěn)定性，法律也將永遠(yuǎn)落后于違法行為。因此，筆者認(rèn)為否定電信詐騙犯罪單獨(dú)立法的學(xué)者給出的觀點(diǎn)是有失偏頗的。

筆者認(rèn)為對電信詐騙犯罪應(yīng)予以單獨(dú)立法，同時應(yīng)該歸入侵犯財產(chǎn)犯罪章節(jié)。首先，電信詐騙在行為手段上電信詐騙和傳統(tǒng)詐騙本身就存在交叉的關(guān)系，行為人主觀目的就是非法獲取財物，是為了達(dá)到騙取財產(chǎn)目的之必要手段行為導(dǎo)致的危害，主觀上并沒有體現(xiàn)出追求信息法益損害的目的。根據(jù)主客觀相一致原則，在對其定罪量刑上也不應(yīng)當(dāng)為其客觀導(dǎo)致的危害擔(dān)負(fù)責(zé)任。另外電信詐騙犯罪本質(zhì)上并未涉及到對公共信息秩序的侵害，將電信詐騙并入妨害社會管理秩序罪中，并不能包含所有類型的電信詐騙犯罪，否則就違背刑法打擊犯罪的目的。筆者認(rèn)為，電信詐騙罪仍應(yīng)當(dāng)以財產(chǎn)權(quán)益考量為優(yōu)先，將其規(guī)定于侵犯財產(chǎn)權(quán)利章節(jié)中更合適。

（二）盡快出臺《個人信息保護(hù)法》

目前我國涉及公民個人信息保護(hù)的法律基本散見于多個部門法律之中，主要有居民身份證法、社會保險法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等。當(dāng)今世界已有超過50個國家出臺了專門針對個人信息保護(hù)的法律，有些國家甚至出臺多部法律并經(jīng)多次修正完善。德國等國家為保護(hù)國民的個人信息制定了嚴(yán)密的個人資料保護(hù)專法，該法規(guī)定了完備的原則體系、監(jiān)督機(jī)關(guān)以及損害賠償?shù)戎贫?，是電信詐騙在德國較為罕見的主要因素。因此，筆者建議我國效仿德國，盡快出臺《個人信息保護(hù)法》，全面保護(hù)公民的信息安全與合法權(quán)益。該法也可與我國刑法相呼應(yīng)，將《個人信息保護(hù)法》納入侵犯公民個人信息罪中“國家有關(guān)規(guī)定”的范圍，更加全面、嚴(yán)格地保護(hù)公民的個人信息，從而在源頭上嚴(yán)防電信詐騙。

參考文獻(xiàn)

[1] 賈俊興.電信詐騙犯罪的法律規(guī)制[D].吉林大學(xué)，2014.

[2] 黃婉茹.電信詐騙犯罪立法規(guī)制問題研究[J].哈爾濱學(xué)院學(xué)報，2018，39（02）：57-60.