妨害公務(wù)罪中“暴力襲擊”條款的理解與適用

摘 要 刑法明確規(guī)定，使用暴力的方式對正在依法執(zhí)行公務(wù)的民警進(jìn)行襲擊的，構(gòu)成妨害公務(wù)罪，且要從重處罰，為暴力襲擊行為規(guī)制提供了法律依據(jù)。但“暴擊襲擊”行為表現(xiàn)、程度等并無清晰界定，為司法適用帶來阻礙。2019年12月，兩高一部《關(guān)于依法懲治襲警違法犯罪行為的指導(dǎo)意見》（以下簡稱指導(dǎo)意見）這一規(guī)范性文件的出臺，對暴力襲擊行為的表現(xiàn)形式予以細(xì)化，明確了從重處罰情節(jié)，為暴力襲警的行為處置進(jìn)一步提供依據(jù)。本文以指導(dǎo)意見為基礎(chǔ)，淺析暴力襲擊條款在司法實(shí)踐中的理解與適用。

關(guān)鍵詞 妨害公務(wù) 暴力襲擊 指導(dǎo)意見

作者簡介：班鳳云，上海市青浦區(qū)人民法院刑事審判庭。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.12.084

2019年5月，行為人王某某駕駛出租車行駛至上海市青浦區(qū)某路口東側(cè)約100米處，因違法鳴號被民警即被害人顧某某攔停。被害人顧某某示意行為人王某某靠邊停車并出示駕駛證件。行為人王某某為逃避處罰，佯裝靠邊停車，隨即又加速駛離，將手搭在駕駛室窗沿上的被害人顧某某拽倒在地，造成其雙手及右膝蓋處皮膚擦傷。經(jīng)鑒定，被害人顧某某因外傷致雙手皮膚挫擦傷，構(gòu)成輕微傷。

根據(jù)《刑法》第277條第5款，王某某暴力襲擊顧某某的行為符合妨害公務(wù)犯罪構(gòu)成，是一起典型的妨害公務(wù)案件，且應(yīng)從重處罰?？紤]到行文重點(diǎn)，對民警的身份和其依法執(zhí)行公務(wù)的行為不再討論，僅就行為人的行為是否構(gòu)成暴力襲擊進(jìn)行探討。而要分析行為人的行為是否屬于暴力襲擊的行為，需從暴力襲擊的表現(xiàn)形式和程度兩方面著手。

一、《刑法》第277條第5款“暴力襲擊”界定

“‘暴力襲擊應(yīng)是指狹義的暴力，即對民警的身體不法行使有形力?！盵1]暴力涵蓋已然利用暴力的行為，襲擊泛指突然打擊?！氨┝σu擊”詞組在本條款中使用時(shí)，具有如下特征：

其一，即時(shí)性。行為務(wù)必是當(dāng)場即時(shí)進(jìn)行的，包括民警正在執(zhí)行職務(wù)與行為人當(dāng)場實(shí)施暴力襲擊兩方面內(nèi)容。

其二，攻擊性。需通過暴力攻擊侵犯民警依法執(zhí)行職務(wù)活動的意志自由與人身自由，致使公務(wù)無法正常執(zhí)行。依據(jù)新出臺的指導(dǎo)意見，若行為人對正在依法執(zhí)行職務(wù)的民警通過實(shí)施暴力相威脅、進(jìn)而構(gòu)成犯罪的，適用一般妨害公務(wù)罪的規(guī)定定罪處罰，不再從重處罰，借以區(qū)別對待。即該條款不適用非暴力襲擊、威脅等行為。

其三，危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)性。暴力襲擊行為的必要特點(diǎn)是行為需要對侵害法益產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)。行為不但要求可能造成現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性甚至是實(shí)害結(jié)果，還需具備就民警依法執(zhí)行職務(wù)的現(xiàn)實(shí)可能性產(chǎn)生阻礙，同時(shí)要客觀上確實(shí)阻礙到公務(wù)活動的順利執(zhí)行。如此便將潛在的或者將來發(fā)生的危害行為排除之外。亦即，暴力襲擊條款要求行為人的暴力行為必須當(dāng)場對民警做出，事后行為不再包含其中。

二、暴力襲擊行為方式與表現(xiàn)形式探究

指導(dǎo)意見將暴力襲擊界定為針對民警人身進(jìn)行攻擊、進(jìn)而導(dǎo)致民警依法執(zhí)行職務(wù)產(chǎn)生阻礙的行為，涵蓋以下幾種方式：

其一，對民警人身通過身體直接對抗如手撕、口咬、腳踢、抱摔等進(jìn)行攻擊，從而阻礙民警依法執(zhí)行職務(wù)的行為。該表現(xiàn)形式又稱為直接暴力。所謂直接暴力，指直接作用于民警人身，對其身體實(shí)施攻擊或強(qiáng)制的暴力行為。作為暴力襲擊行為的典型表現(xiàn)形式，該直接暴力的行為表現(xiàn)出攻擊性與當(dāng)場實(shí)施性兩大特點(diǎn)。

其二，對民警正在使用的警用設(shè)備進(jìn)行物理攻擊，如實(shí)施打砸警車、毀壞警械、搶奪警具等行為，間接對民警的人身進(jìn)行攻擊，以達(dá)成其阻礙執(zhí)行公務(wù)的目的?！按颂幩^的暴力，不僅包括對人身的強(qiáng)制力量，也包括對與國家機(jī)關(guān)工作人員等有關(guān)的物的強(qiáng)制力量。”[2]該表現(xiàn)形式雖是對民警的執(zhí)法車輛、警用裝備等物品進(jìn)行攻擊，但落腳點(diǎn)卻在于間接攻擊到民警的人身，故又稱之為間接暴力。而從維護(hù)社會管理秩序與保護(hù)人身權(quán)利并行的角度分析，以控制人身自由如聚眾圍困等不直接打擊民警的身體但對民警人身權(quán)利進(jìn)行設(shè)限，進(jìn)而對執(zhí)行公務(wù)造成一定的影響和阻礙的間接暴力，也應(yīng)屬暴力襲擊行為范疇。

由此，暴力攻擊行為的內(nèi)涵由兩方面構(gòu)成：一是對象是針對民警人身或相關(guān)財(cái)物;二是就上述對象進(jìn)行強(qiáng)制或者強(qiáng)力打擊行為。無論哪種表現(xiàn)形式，只要行為人主觀上具備阻止民警執(zhí)行公務(wù)的意圖，客觀上采取暴力襲擊的方式進(jìn)行了實(shí)際阻抗，都可被認(rèn)定觸犯本條款，進(jìn)而以妨害公務(wù)罪的從重情節(jié)處罰。

三、暴力襲擊行為的程度與量刑情節(jié)考量

暴力襲擊的程度應(yīng)當(dāng)由明確的上下限之別。應(yīng)以行為能否在客觀上實(shí)際妨礙民警執(zhí)行公務(wù)為之下限?！氨咀飳儆诔橄蟮奈ｋU(xiǎn)犯，只要行為人的暴力襲擊行為導(dǎo)致妨害民警執(zhí)行職務(wù)的抽象危險(xiǎn)就夠了?！盵3]就保護(hù)法益的角度看，抽象危險(xiǎn)犯要求著手實(shí)施行為便既遂，而不要求實(shí)際的危害后果產(chǎn)生，更有利于保護(hù)民警執(zhí)行公務(wù)行為。亦即，行為只要足以妨害民警執(zhí)行職務(wù)即可，其成立不以實(shí)際產(chǎn)生阻礙公務(wù)執(zhí)行的效果為要件。

對暴力襲擊的程度下限的界定，需通過行為和程度兩層面進(jìn)行。在行為方面，行為人要對民警依法執(zhí)行公務(wù)行為進(jìn)行肢體動作上的強(qiáng)烈對抗，而在暴力程度方面，行為要足以實(shí)際妨害公務(wù)活動進(jìn)行方可。剔除一旦有暴力襲擊行為發(fā)生，不問程度、結(jié)果便認(rèn)定行為人觸犯本條款，背離立法本意，保障行為人在面臨民警違法亂紀(jì)、濫用執(zhí)法權(quán)時(shí)能依法維護(hù)自己合法權(quán)利。

暴力襲擊行為的程度上限應(yīng)是造成輕傷以下后果。本條款的刑罰配置限于三年以下有期徒刑、拘役、管制或罰金，屬條文中法定刑較輕一類，表明立法者意在懲處未造成嚴(yán)重人身傷害后果、但擾亂社會公共管理秩序的行為，刑法保護(hù)的法益重點(diǎn)應(yīng)為社會公共管理秩序。從量刑情節(jié)看，指導(dǎo)意見還通過列舉的方式規(guī)定了暴力襲警酌情從重處罰的多種情節(jié)，如行為方式上，持兇器、危險(xiǎn)物質(zhì)或駕駛車輛的;行為后果上，造成人身輕微傷或者車輛、警戒等裝備嚴(yán)重毀壞的;社會影響上，造成惡劣影響如群眾圍觀或者道路堵塞的;行為程度上，聚集多人或者對二人以上民警進(jìn)行暴力襲擊的等。同時(shí)還規(guī)定，行為人實(shí)施上述行為的，一般不予適用緩刑，加大對嚴(yán)重襲警違法犯罪行為的懲處力度。

四、案例中行為人妨害公務(wù)行為歸罪路徑

其一，在民警去現(xiàn)場處置過程中，行為人王某某為逃避處罰，佯裝靠邊停車，在車輛未熄火、民警手還搭在駕駛室窗沿上的時(shí)候，明知自己的行為可能會造成民警受傷的危害后果，仍然踩油門加速駛離，將民警拽倒在地，造成其雙手及右膝蓋處皮膚擦傷。行為人對民警直接拖拽的暴力襲擊行為符合對國家公權(quán)公然抵觸和激烈對抗的直接暴力襲擊特征，造成較大的負(fù)面社會影響，實(shí)際地妨害到民警依法執(zhí)行職務(wù)。

其二，行為人對民警的暴力襲擊行為已達(dá)到妨礙公務(wù)罪“暴力”行為程度的下限。在行為人采取暴力行為時(shí)，民警的手還搭在行為人正在行駛的車上，民警遇此難以執(zhí)行公務(wù)的實(shí)際阻礙，只能借助呼救尋去增援。行為人拖拽行為的暴力程度使民警不能順利執(zhí)行公務(wù)。此外行為人的行為導(dǎo)致民警雙手及膝蓋皮膚挫擦傷，雖然有無傷情并不影響本罪的定性，但均可作為情節(jié)納入考量。

最后，不同于一般的直接攻擊民警人身的暴力襲警方式，行為人選擇駕駛機(jī)動車拖拽襲警，致民警人身安全陷入高度危險(xiǎn)性且手臂被撞擊。其行為較其他普通的暴力襲擊更為惡劣，當(dāng)酌情予以從重處罰。再加上此案件發(fā)生在交通路口，圍觀群眾眾多，且堵在路口，來往車輛無法通行，造成交通阻塞長達(dá)半小時(shí)，社會影響極其惡劣，應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

根據(jù)罪責(zé)行相適應(yīng)原則及指導(dǎo)意見，行為人駕車襲警和造成交通堵塞及社會影響的事實(shí)，均構(gòu)成酌情從重處罰的情節(jié)，本案應(yīng)以妨害公務(wù)罪從重處罰，并在此基礎(chǔ)上酌情從重處罰?？梢钥吹剑笇?dǎo)意見出臺后，暴力襲警條款更應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)把適用，在保障公民人身權(quán)利的同時(shí)，要依法通過多途徑加強(qiáng)對“暴力襲擊”條款的適用，對襲警行為的懲處力度持續(xù)加大，充分保障民警對執(zhí)法權(quán)的依法有效行使：

第一，要加強(qiáng)理解與適用。要正確解釋暴力襲擊的含義，厘清界限。只有在行為人主觀意圖上應(yīng)有阻礙民警依法執(zhí)行公務(wù)的意思表示，客觀上要有實(shí)施暴力襲擊的行為方式，且產(chǎn)生了阻抗民警正常執(zhí)行公務(wù)的法律后果三要素兼?zhèn)涞那闆r下，方能構(gòu)成暴力襲擊。而在某些瑕疵執(zhí)法的情形下，行為人主觀上無妨礙公務(wù)意圖，系維護(hù)自己合法權(quán)利而進(jìn)行對抗，即便可能會影響民警執(zhí)法或引起傷情，均不屬于暴力襲擊內(nèi)涵，如此，方能實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)。

第二，合理銜接《刑法》與《治安管理處罰法》等相關(guān)規(guī)定。對于非犯罪行為來說，除少量的一般違法行為具有輕微暴力性外，大部分行為手段多是通過非暴力強(qiáng)制的方式進(jìn)行的。但妨害民警執(zhí)法行為乃至民警出現(xiàn)傷情都不會必然構(gòu)成刑事犯罪。暴力襲警的妨害公務(wù)罪和一般違法行為之間，在行為方式和危害后果上存在明確區(qū)別，需正確界定?？勺裱f服教育為主的原則，對一些主觀惡性不大，情節(jié)輕微如輕微的肢體碰撞等的襲警行為從寬處理，妥善解決糾紛，避免將其上升為犯罪。

第三，要限定暴力襲擊行為的強(qiáng)度。加強(qiáng)指導(dǎo)意見適用，結(jié)合犯罪本質(zhì)與本條款的深層含義確定強(qiáng)度與罪行輕重的關(guān)系。對情節(jié)輕微、未達(dá)到暴力襲擊強(qiáng)度下限的非犯罪行為，因其違反治安管理的，應(yīng)當(dāng)依法給予治安管理從重處罰。而對于對超出暴力襲擊強(qiáng)度上限的構(gòu)成犯罪的行為，根據(jù)行為方式和侵害的法益不同，可以相應(yīng)犯罪罪名如故意傷害罪或故意殺人罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪等定罪處罰。

第四，要嚴(yán)格適用量刑情節(jié)。暴力襲擊條款系從重處罰情形。暴力襲擊行為不同于一般的故意傷害行為，而是妨害民警依法執(zhí)行公務(wù)的行為，是對民警代表的國家法律秩序的嚴(yán)重危害。故在進(jìn)行歸罪判別時(shí)，不需要造成民警身體傷害才能入罪處理。行為人實(shí)施暴力襲擊行為，雖未造成民警輕傷以上后果，但手段惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的，若符合刑法暴力襲擊條款規(guī)定的，仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為妨礙公務(wù)罪并且要依法從重處罰。但要注意應(yīng)全面考量暴力襲擊的手段、程度以及民警依法執(zhí)行職務(wù)遇阻力度等因素，準(zhǔn)確判定行為性質(zhì)，從嚴(yán)追究刑事責(zé)任。

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