從最高院一起案例看用餐時(shí)間是否計(jì)入工作時(shí)間

楊 陽

青島大學(xué)法學(xué)院，山東 青島 266071

一、基本案情

2011 年2 月12 日A 企業(yè)與任某訂立書面勞動(dòng)合同，合同期限為2011 年2 月13 日至2014 年3 月31 日。勞動(dòng)合同約定A 企業(yè)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，即每日工作不超過8 小時(shí)，每周工作不超過40 小時(shí)，每周至少休息一日。勞動(dòng)合同第十三條第二款還約定，《A 企業(yè)員工手冊(cè)》作為勞動(dòng)合同附件，與勞動(dòng)合同具有同等效力。2011 年2 月17 日任某在《員工手冊(cè)確認(rèn)書》上簽字，確認(rèn)已收到《A 企業(yè)員工手冊(cè)》。任某系與A 企業(yè)建立的勞動(dòng)關(guān)系，其工作地點(diǎn)為A 企業(yè)某分店。

任某于2012 年7 月23 日向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，向A 企業(yè)及其分店主張：1、補(bǔ)發(fā)2011 年至2012 年國(guó)家法定節(jié)假日加班工資1174.34 元；2、補(bǔ)發(fā)2011 年3 月至2012 年5 月之間休息日加班工資11216.09 元。

本案作為為數(shù)不多的經(jīng)歷了勞動(dòng)仲裁、一審、二審、高院提審、最高檢抗訴最高院再審所有訴訟階段的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，標(biāo)的額并不大，但是其中存在的法律問題值得我們思考和探討。該案一審法院、二審法院和省高院均未支持任某休息日加班工資的請(qǐng)求，但是最高人民法院再審認(rèn)為：關(guān)于上班時(shí)間。根據(jù)雙方當(dāng)事人在法庭上的陳述，可以確認(rèn)任某每周工作時(shí)間為6 天。關(guān)于每天工作時(shí)長(zhǎng)，雖然A 企業(yè)主張排班表只是一個(gè)工作計(jì)劃，不能根據(jù)排班表認(rèn)定具體工作時(shí)間，但A 企業(yè)并未否認(rèn)每個(gè)班次的工作時(shí)間。A 企業(yè)認(rèn)為工作時(shí)間段中包含了1.5—2 個(gè)小時(shí)的用餐時(shí)間，每周的工作時(shí)間也沒有超過40 個(gè)小時(shí)。但在排班表上面并沒有標(biāo)明用餐時(shí)間，也沒有用餐時(shí)間增加工作人員的安排，電子考勤卡也沒有用餐時(shí)間刷卡記錄，顯示職工輪換用餐的情況，且用餐期間的工作任務(wù)是由其他人承擔(dān)，每個(gè)人的工作任務(wù)并沒有因用餐而減少，所以A 企業(yè)關(guān)于扣除1.5—2 個(gè)小時(shí)用餐時(shí)間的主張不能得到支持。據(jù)此可以認(rèn)定，任某每周的工作時(shí)間為6 天，每天工作8 小時(shí)。對(duì)每周超出法定工作時(shí)間的天數(shù)，應(yīng)視為休息日加班。據(jù)此，最高法院連撤了三級(jí)人民法院的判決，支持了任某關(guān)于休息日加班的請(qǐng)求。

二、分析

關(guān)于工作時(shí)間制度法律主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)范，一是工時(shí)制度，即標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制、綜合計(jì)算工時(shí)制、不定時(shí)工時(shí)制等，二是休息休假制度。

（一）工時(shí)制度

工作時(shí)間是指依國(guó)家法律規(guī)定職工完成其本職工作的時(shí)間，工作時(shí)間一般以小時(shí)為計(jì)算單位，包括一晝夜內(nèi)工作的小時(shí)數(shù)（工作日）和一周之內(nèi)工作的天數(shù)和小時(shí)數(shù)（工作周）。關(guān)于工作時(shí)間的立法，根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)法》、《關(guān)于修改<國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>的規(guī)定》和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，我國(guó)現(xiàn)行的工作時(shí)間制度主要分為以下幾種：

1.標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)

標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)是指由國(guó)家法律規(guī)定，在正常情況下，一般勞動(dòng)者最高的從事工作的時(shí)間。標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度是其他工時(shí)制度的計(jì)算依據(jù)和參照標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)立法隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、就業(yè)狀況的變化有逐步縮短的趨勢(shì)。在相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期，我國(guó)一直實(shí)行每日工作8 小時(shí)，每周工作48 小時(shí)，即每周工作6 天的標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間。《勞動(dòng)法》頒布以后，根據(jù)該法第36 條的規(guī)定，國(guó)家實(shí)行職工每日工作時(shí)間不超過8 小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過44 小時(shí)的工時(shí)制度。1995 年，國(guó)務(wù)院又發(fā)布了《關(guān)于修改<國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>的規(guī)定》，再次縮短了工時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)。按照《規(guī)定》，我國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)是：日標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)為8 小時(shí)，每周標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)為40 小時(shí)。

2.綜合計(jì)算工時(shí)

綜合計(jì)算工時(shí)是指針對(duì)因工作性質(zhì)特殊、需連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)的部分職工，不以日為基本單位計(jì)算勞動(dòng)時(shí)間，而以周、月、季或年為周期綜合計(jì)算勞動(dòng)時(shí)間。綜合計(jì)算工時(shí)制度適用于特定的工作人員，實(shí)行此工時(shí)制度需按程序向勞動(dòng)部門辦理審批手續(xù)。

3.不定時(shí)計(jì)算工時(shí)

不定時(shí)計(jì)算工時(shí)是指由于生產(chǎn)特點(diǎn)、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系決定其工作時(shí)間無法按照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)衡量的職工的工作時(shí)間。不定時(shí)計(jì)算工時(shí)制度的基本特點(diǎn)是職工每日沒有固定工作時(shí)數(shù)的限制，有時(shí)長(zhǎng)于標(biāo)注工作日，有時(shí)短于標(biāo)準(zhǔn)工作日。不定時(shí)計(jì)算工時(shí)制度適用于特定的工作人員，實(shí)行此工時(shí)制度需按程序向勞動(dòng)部門辦理審批手續(xù)。

（二）休息休假制度

有工作時(shí)間制度就會(huì)有休息休假制度。休息時(shí)間是與工作時(shí)間相對(duì)而言的，兩個(gè)是相互獨(dú)立的概念。休息時(shí)間是職工按法律規(guī)定不必從事生產(chǎn)和工作，而由自己自由支配的時(shí)間。換言之，工作時(shí)間之外的時(shí)間都屬于休息時(shí)間（廣義的休息時(shí)間）。它包括狹義的休息時(shí)間和休假兩種。狹義的休息時(shí)間包括職工的工作日內(nèi)的間歇休息時(shí)間、工作日之間的休息時(shí)間和工作周之間的休息時(shí)間等。

1.工作日內(nèi)的間歇休息時(shí)間

工作日內(nèi)的間歇休息時(shí)間是指職工用餐和工間休息的時(shí)間。依據(jù)職工生理規(guī)律和習(xí)慣，職工應(yīng)在工作4 小時(shí)后有一次間歇休息時(shí)間。間歇休息的長(zhǎng)短因工作崗位和工作性質(zhì)的不同而有不同。有些單位實(shí)行工間操制度，即在上午和下午各4 小時(shí)的工作時(shí)間中間規(guī)定20 分鐘的休息時(shí)間，一般在工作2 小時(shí)以后開始，這種工間操時(shí)間和間歇時(shí)間不同，計(jì)入工作時(shí)間。

2.工作日之間的休息時(shí)間

工作日之間的休息時(shí)間是指職工在一個(gè)工作日結(jié)束至下一個(gè)工作日開始之間的休息時(shí)間。《勞動(dòng)法》規(guī)定了工作日之間的休息時(shí)間，即職工每日工作時(shí)間不得超過8 小時(shí)。實(shí)行輪班制的企業(yè)，其班次必須平均輪換，并且不得使職工連續(xù)工作兩個(gè)工作日。

3.工作周之間的休息時(shí)間

工作周之間的休息時(shí)間，是指職工連續(xù)工作一周后應(yīng)當(dāng)享有的休息時(shí)間。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位實(shí)行統(tǒng)一的工作時(shí)間，星期六和星期日為周休息日。企業(yè)和不能實(shí)行統(tǒng)一的工作時(shí)間的事業(yè)單位，可以根據(jù)實(shí)際情況靈活安排周休息日。但職工在一個(gè)工作周內(nèi)，至少應(yīng)當(dāng)有一整日以上的休息時(shí)間。

（三）用餐時(shí)間和工作時(shí)間的關(guān)系問題

從勞動(dòng)關(guān)系的從屬性角度看，在勞動(dòng)關(guān)系建立之后，勞動(dòng)者和用人單位在職責(zé)上則具有了從屬性關(guān)系。用人單位作為勞動(dòng)力使用者，要安排勞動(dòng)者在組織內(nèi)和生產(chǎn)資料結(jié)合；而勞動(dòng)者則要通過運(yùn)用自身的勞動(dòng)能力，完成用人單位交給的各項(xiàng)生產(chǎn)任務(wù)，并遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度。這種從屬性的勞動(dòng)關(guān)系具有很強(qiáng)的隸屬性質(zhì)，即8 小時(shí)工作時(shí)間之內(nèi)職工與用人單位之間存在隸屬關(guān)系，工作時(shí)間之內(nèi)職工受單位的管理和支配，而工作時(shí)間之外的休息時(shí)間（包括用餐時(shí)間和工間休息時(shí)間）由職工自己自由支配。工作時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的前提下，對(duì)于“用餐時(shí)間是否計(jì)入工作時(shí)間”這一問題，從理論上講，如上文所述，用餐時(shí)間應(yīng)該屬于休息時(shí)間，而休息時(shí)間和工作時(shí)間是兩個(gè)獨(dú)立的概念，工作時(shí)間是工作時(shí)間，休息時(shí)間是休息時(shí)間，二者不存在包含關(guān)系。如此看來似乎可以得出結(jié)論，用餐時(shí)間應(yīng)該不計(jì)入工作時(shí)間，其實(shí)不然。對(duì)于這一問題，與職工的工作性質(zhì)是密不可分的。國(guó)家沒有法律明文規(guī)定職工中午用餐時(shí)間必須計(jì)入工作時(shí)間，因此這一問題存在較大爭(zhēng)議。但是我們不能一概地認(rèn)為用餐時(shí)間必須計(jì)入工作時(shí)間或者不計(jì)入工作時(shí)間，應(yīng)該辯證的看待，需要區(qū)分不同情況。

“朝九晚六”是現(xiàn)在非常常見的一種工作時(shí)間安排。上午九點(diǎn)上班，晚上六點(diǎn)下班，期間一共九個(gè)小時(shí)，中午用餐休息去除一個(gè)小時(shí)，正好八個(gè)小時(shí)，一周工作五天，一共工作四十個(gè)小時(shí)，完全符合國(guó)家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的規(guī)定。如果企業(yè)存在間歇休息時(shí)間，既有用餐時(shí)間又有工間休息時(shí)間，即午休時(shí)間，勞動(dòng)者可以自由支配，比如辦公樓的員工，在中午間歇時(shí)間內(nèi)可以外出用餐、逛街，或者午休等等。這樣的用餐時(shí)間原則上就屬于法定工作時(shí)間以外職工自行支配的休息時(shí)間。對(duì)于這種情況，用餐時(shí)間肯定是不計(jì)入工作時(shí)間的。但是現(xiàn)實(shí)生活中并不是所有的單位都像“朝九晚六”工時(shí)一樣，用餐時(shí)間不計(jì)入工作時(shí)間。有的單位只有用餐時(shí)間，并沒有吃完飯之后的午休時(shí)間，那么這種情況下的用餐時(shí)間是否計(jì)入工作時(shí)間呢？有些單位由于特定工作崗位的性質(zhì)，勞動(dòng)者在用餐時(shí)間段的自由支配度很低，比如生產(chǎn)工作不容間斷、當(dāng)班員工在工作中用餐等，此類短暫中斷的用餐時(shí)間如被約定或者規(guī)定為休息時(shí)間，有可能就會(huì)被認(rèn)定無效，這樣的用餐時(shí)間就應(yīng)當(dāng)算作工作時(shí)間。江蘇省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳于2000 年10 月8 日發(fā)出的《關(guān)于對(duì)企業(yè)職工三班制工作時(shí)間有關(guān)問題請(qǐng)示的答復(fù)》中對(duì)這一問題有所涉及。江蘇省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳認(rèn)為在工作不容間斷的企業(yè)，短暫中斷的用餐時(shí)間應(yīng)算作工作時(shí)間。此文件具有一定的參考性，用餐時(shí)間是否計(jì)入工作時(shí)間是與用人單位的工作崗位、工作性質(zhì)相關(guān)聯(lián)的。

在本案中，筆者認(rèn)為其中的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)就在于任某的用餐時(shí)間是否應(yīng)計(jì)入工作時(shí)間，最高人民法院認(rèn)為A 企業(yè)排班表上未標(biāo)注用餐時(shí)間，電子考勤卡也未有用餐時(shí)間刷卡記錄，所以任某每天的工作時(shí)間不應(yīng)扣除用餐時(shí)間，支持了任某關(guān)于休息日加班費(fèi)的主張。筆者認(rèn)為，A 企業(yè)和任某之間的合同沒有對(duì)這一問題作出明確約定，《A 企業(yè)員工手冊(cè)》中也沒有規(guī)定，而從A 企業(yè)對(duì)任某工作的要求以及任某的實(shí)際工作情況來看，任某在用餐時(shí)間很短，并且在其用餐時(shí)間段內(nèi)并不能完全自由地支配這段時(shí)間，基于A 企業(yè)工作存在一定的特殊性，可能需要不間斷工作，即只有用餐時(shí)間，沒有午休時(shí)間，那么該用餐時(shí)間就應(yīng)當(dāng)計(jì)入工作時(shí)間。筆者贊同最高人民法院的觀點(diǎn)。

三、總結(jié)

用餐時(shí)間不限于午餐時(shí)間，是否應(yīng)計(jì)入工作時(shí)間，對(duì)于這一問題本身法律沒有明確規(guī)定，所以用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)對(duì)于用餐時(shí)間在合同中作出明確約定，或者用人單位可以根據(jù)本單位的工作崗位性質(zhì)在規(guī)章制度中加以規(guī)定，并告知?jiǎng)趧?dòng)者。對(duì)于需要不間斷連續(xù)工作的崗位，用人單位應(yīng)當(dāng)合理安排工作班次，注意核定勞動(dòng)者的工作時(shí)間總量，慎重處理。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，如果有相應(yīng)的證據(jù)支持，用人單位可能要支付勞動(dòng)者因延長(zhǎng)工作時(shí)間而產(chǎn)生的加班費(fèi)或者休息日加班費(fèi)。