論我國民事訴訟中律師調(diào)查權(quán)的實現(xiàn)

董寧剛

河北工程大學(xué)文法學(xué)院，河北 邯鄲 056000

一、律師調(diào)查權(quán)概述

訴訟活動是圍繞著證據(jù)開展的，因此搜集證據(jù)顯得尤為重要。對于律師調(diào)查權(quán)的核心要義，無非取證二字。我們由此可以明白，制度之所以設(shè)計律師調(diào)查權(quán)或者說是律師調(diào)查取證權(quán)，目的在于使當事人可以依靠律師的專業(yè)技能和法律經(jīng)驗，在不違反法律這一前置條件下，查閱案件相關(guān)事實，搜集與案件相干的證據(jù)材料，幫助當事人積極應(yīng)訴。

律師調(diào)查權(quán)概括起來有以下四個特點：第一，行使權(quán)利主體的限定性，即具備國家法律統(tǒng)一資質(zhì)的律師，同時獲得了訴訟當事人的相應(yīng)授權(quán)；第二，權(quán)利針對的標的唯一，所搜集的證據(jù)材料必須與爭議事實具有相關(guān)性，同時排除了依法不被獲悉的證據(jù)材料；第三，法律規(guī)定的手段，調(diào)查應(yīng)當按照法定的次序和標準，根據(jù)法律規(guī)定，調(diào)查需有授權(quán)委托書、律師事務(wù)所介紹信、律師執(zhí)業(yè)資格證，同時，調(diào)查需有明確的授權(quán)范圍以及合法手段，因此通過非法手段獲得的證據(jù)予以排除也是不言自明；第四，目的指向性，調(diào)查取證的目的就是查清相關(guān)事實，保障當事人的訴訟權(quán)益。

二、我國民事訴訟中律師調(diào)查取證的現(xiàn)狀分析

以現(xiàn)行法律為分析角度，舊《律師法》對律師調(diào)查權(quán)的限制使得律師取證變得極為困難。修訂后的《中華人民共和國律師法》不再保留先前的限制條件，而是減少了律師進行調(diào)查取證所需向被調(diào)查對象出示的證明，更加方便了其向有關(guān)單位或個人進行調(diào)查和搜集與案件事實有關(guān)的情況和證據(jù)。對比舊法，新法著實為實踐中律師調(diào)查取證拓寬了道路。但是現(xiàn)行法仍有不合理之處，分析法條不難看出，盡管立法授予了律師調(diào)查取證的權(quán)利，但對于被調(diào)查對象的應(yīng)盡義務(wù)，在法條中并沒有體現(xiàn)。進而律師在執(zhí)業(yè)中調(diào)查取證仍存在有關(guān)單位和個人不配合的現(xiàn)象，法條并沒有發(fā)揮出其立法本意應(yīng)有的作用。

另外，新法涉及對于律師調(diào)查權(quán)的具體規(guī)定很少。實踐中律師調(diào)查取證會遇到各式各樣的阻礙，比如律師的調(diào)查取證因不具有強制屬性，如何行使很難界定：當律師的權(quán)益在執(zhí)業(yè)過程中受侵害時可不可以自行救濟；律師的調(diào)查取證權(quán)對于被調(diào)查對象能不能產(chǎn)生強制力等等。涉及到的法律都沒有對其予以明確規(guī)定?？偠灾?，現(xiàn)行法律對于律師調(diào)查權(quán)的種種規(guī)定是概括性的，并不具體。反映到實踐中就是這一制度可操作性較低。

從實踐現(xiàn)狀來看，因為相關(guān)法律對律師調(diào)查取證權(quán)的定位，使得律師的調(diào)查取證權(quán)并不具公權(quán)力的強制屬性，因此對于被調(diào)查對象產(chǎn)生不了法律強制心理，也就是說被調(diào)查對象不會產(chǎn)生必須配合律師的心理暗示。那么在這種立法前提下，實踐中律師調(diào)查吃到“閉門羹”也屢見不鮮。通過大量律師真實經(jīng)歷的信息可以得知，律師調(diào)查取證受阻主要涉及到了以下兩類不配合的被調(diào)查對象。第一，國家機關(guān)。行政管理機關(guān)行使著管理國家的職能，因此通常握有大量的與案件關(guān)聯(lián)度很高的一些登記資料，盡管我國已經(jīng)有不少行政機關(guān)對律師調(diào)查取證不再嚴格限制并且積極配合，比如市場監(jiān)督管理局、車檢所等，但是仍有許多國家行政管理機關(guān)對于律師調(diào)查取證予以限制或拒絕。

金融機構(gòu)。民事訴訟中有很大比例的案件會牽扯到金融機構(gòu)。實踐中尚有國家機關(guān)對律師調(diào)查取證予以配合和支持，但金融機構(gòu)對律師調(diào)查取證的限制可以用嚴苛的字眼來形容。國有銀行、商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)，對于律師執(zhí)業(yè)需求，基本持拒絕態(tài)度。即便律師持有立案通知書等立案憑證，向其說明了目的以及必要性，金融機構(gòu)往往以沒有法定配合義務(wù)或商業(yè)保密需要等理由來拒絕律師調(diào)查與案件相關(guān)的證據(jù)材料。因此當律師需要調(diào)查涉及金融機構(gòu)所持有的資料時，只能通過申請法院來進行調(diào)查取證。在實踐中更為夸張的例子在于，律師在接受了當事人的委托來查詢涉及當事人的財產(chǎn)信息時同樣會遭遇不配合，而拒絕的理由往往是一些內(nèi)部規(guī)定不允許等含糊說辭。而金融機構(gòu)所保管的信息往往與案件有重大關(guān)聯(lián)，從而導(dǎo)致律師在當事人與金融機構(gòu)之間往往處于尷尬境界。

三、律師調(diào)查權(quán)實現(xiàn)的障礙分析

我國的民事訴訟模式在長期以來深受大陸法系的影響，隨著法治建設(shè)的推進，司法實踐中又引進了一些具有英美法系特色的訴訟制度。近年來各地法院推行的調(diào)查令體現(xiàn)出了我國司法改革的積極趨勢，但由于考慮到我國的司法實踐的實際情況以及整體的法治環(huán)境，如果一味的秉持拿來主義，對于英美法系的訴訟模式全盤吸收顯然是不現(xiàn)實的。這種在實踐中摸索進行的訴訟體制改革體現(xiàn)在具體的訴訟過程中就是：在整個審判過程中，我國的訴訟體制其實更偏向德日，雖然舉證環(huán)節(jié)當事人是主力軍，法官看似居中裁判，但其實整個庭審過程的指揮棒仍在法官手中，即法官會根據(jù)自身對案件事實的判斷從而要求雙方當事人完成相應(yīng)的舉證、質(zhì)證、辯論等各個環(huán)節(jié)，雙方當事人在庭審中更多地是處于被動一方。

在調(diào)查取證上，從兩高的司法解釋上不難看出，審判實踐中當事人在調(diào)查取證上發(fā)揮的作用越來越大。分析《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第 2 條規(guī)定可以看出，當事人負有舉證責任，并承擔舉證不能的不利后果。從而表明，在調(diào)查取證方面，扮演主角的是當事人及其代理律師。而相關(guān)法律規(guī)定了只有當事人和當事人授權(quán)的律師因窮盡其力而無法收集的證據(jù)，才能依靠人民法院收集證據(jù)。盡管有此類法律規(guī)定，但回看審判實務(wù)，法官審結(jié)案件所依據(jù)的證據(jù)很少是依職權(quán)收集上來的，如果純粹依靠法院的力量，很大程度上會增加當事人敗訴的風(fēng)險。對比法律規(guī)定和司法實踐，我們可以想象得到處于訴訟中的當事人及其代理律師的舉證壓力是非常大的。至此就形成了一些矛盾，我們在積極學(xué)習(xí)英美法系訴訟模式的同時，法條并沒有提供相關(guān)的配套制度設(shè)計。

四、解決律師調(diào)查權(quán)實現(xiàn)的障礙

（一）保障當事人及其代理律師的調(diào)查取證權(quán)

訴訟價值影響訴訟目的，而訴訟目的影響訴訟模式。我國當前的訴訟模式一方面受幾千年來傳統(tǒng)法律文化的影響，同時也受德日訴訟模式的影響。因此律師在其中的處境略顯微妙；另一方面，我國當前法律所規(guī)定的調(diào)查取證制度其實也體現(xiàn)了向當事人主義訴訟模式學(xué)習(xí)的趨勢。因此，我國目前律師調(diào)查取證權(quán)的發(fā)展正處于一個摸索時期，試圖建立一個符合中國司法實踐狀況的訴訟模式。在這種制度摸索中必然會產(chǎn)生一些矛盾，體現(xiàn)在實踐中就是，各地法院雖然在審判過程中肯定了律師調(diào)查取證的權(quán)利，并且在認定證據(jù)上主要以當事人及律師提供的證據(jù)為主，貌似體現(xiàn)了以當事人為主的審判形式。然而導(dǎo)致的結(jié)果是太過籠統(tǒng)的權(quán)利反而不具有可操作性，反映出了當前的制度設(shè)計存在一定的缺陷。針對這種情況要做的就是從制度設(shè)計層面，進一步強調(diào)并有效保障當事人及其代理律師的調(diào)查取證主導(dǎo)地位，通過完善相關(guān)法律來加強當事人及其代理律師自行調(diào)查收集證據(jù)的能力，提供更多的制度保障。

（二）法律要明確律師調(diào)查取證權(quán)的權(quán)利內(nèi)容

任何權(quán)利能否充分行使的前提在于法律是否予以充分保護，因此要想保障律師調(diào)查取證權(quán)在實踐中充分行使，那么首先就應(yīng)該從制度設(shè)計層面著手。具體來講，立法應(yīng)當指出在哪些范圍內(nèi)，律師可以行使調(diào)查取證權(quán)。在不違背其他法律規(guī)定的涉及國家秘密或商業(yè)秘密以外，凡是與案件事實有關(guān)的材料或證據(jù)，律師原則上都可以接觸。其次，立法也應(yīng)規(guī)范行使該項權(quán)利的程序，法律既然規(guī)定了律師執(zhí)業(yè)過程中需要調(diào)取證據(jù)時僅需出示“三證”，那么在實踐中就不需要再出示其他材料。因此，法律應(yīng)當進行統(tǒng)一規(guī)定并要求類似行政機關(guān)或金融機構(gòu)等主體予以配合。使得律師調(diào)查取證具有一定的強制力，從而避免部分被調(diào)查主體以沒有規(guī)定為由而在實踐中給調(diào)查取證增設(shè)障礙，進而真正實現(xiàn)保護當事人私權(quán)利的立法精神。