公司律師審查合同的基本原則與方法探究

孟 翔

廣東尚堯律師事務(wù)所，廣東 佛山 528000

依法成立的合同是受法律保護(hù)的，通常情況下合同（違背法律原則的合同除外，這類(lèi)合同一般被作廢處理）僅僅對(duì)雙方當(dāng)事人具有法律效力，但法律中另有規(guī)定的內(nèi)容不在此列。在商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)中，為規(guī)范貿(mào)易雙方的行為、使雙方的利益同時(shí)得到保障，均會(huì)采取制定合同的方式，而要確保合同內(nèi)容的正確性，盡可能保護(hù)己方的利益不受損失，制定合同的公司會(huì)分別任用己方律師審查合同內(nèi)容，合同審查工作需要按照一定的方法進(jìn)行，同時(shí)還要遵循相應(yīng)的基本原則［1］。由于合同的內(nèi)容受制于《民法典》的法律規(guī)范，因此《民法典》就成了制定合同及審查合同的重要參考依據(jù)。

一、合同審查工作的重要性

對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行審查是公司律師要執(zhí)行的日常工作之一。由于不同公司在規(guī)模、業(yè)務(wù)主體及發(fā)展方向上存在不同，因此審查的內(nèi)容及參考依據(jù)也不盡相同。對(duì)于大型企業(yè)及跨國(guó)企業(yè)而言，合同內(nèi)容可能涵蓋投資、融資、資產(chǎn)處理、知識(shí)產(chǎn)權(quán)變更、勞動(dòng)人事調(diào)配等內(nèi)容，因而在不同合同的審查上有明顯差異。原本民事行為在法律上的規(guī)范性需要參考不同的法律條文，使公司律師審查合同時(shí)的工作量大幅上升，嚴(yán)重影響了合同審查的工作效率，但隨著《民法典》的出臺(tái)，公司律師在對(duì)不同合同內(nèi)容進(jìn)行審查時(shí)，均可參照民法典中的相關(guān)條例，這就使得合同審查工作的效率大幅提升。盡管合同內(nèi)容因受公司業(yè)務(wù)主體、規(guī)模、內(nèi)部制度等因素的影響而有所不同，但在基本原則及工作方法上卻是一致的。最后，所有公司合同的審查工作最終目的都是維護(hù)公司整體的利益，確保公司法律意義上的規(guī)范性，最終推動(dòng)公司本體乃至整個(gè)行業(yè)的發(fā)展以及和諧社會(huì)的構(gòu)建。

二、公司律師審查合同的基本原則

（一）以效益為最終目標(biāo)

不論內(nèi)容及類(lèi)型，所有合同的設(shè)立均是出于為公司、企業(yè)創(chuàng)造更多效益的考慮，因此合同條款的設(shè)計(jì)，必須符合公司及企業(yè)對(duì)當(dāng)前或未來(lái)經(jīng)濟(jì)效益乃至社會(huì)效益的需求?；诖耍贤瑢彶楣ぷ饕矐?yīng)當(dāng)將公司的商業(yè)訴求作為出發(fā)點(diǎn)，以幫助公司實(shí)現(xiàn)效益目標(biāo)為目的開(kāi)展相關(guān)工作。

（二）實(shí)現(xiàn)雙贏

合同具有表現(xiàn)合同雙方當(dāng)事人真實(shí)需求的作用，也是當(dāng)事人雙方維護(hù)權(quán)利及義務(wù)的具體表現(xiàn)，因而合同制定的原則之一就是要能實(shí)現(xiàn)雙方當(dāng)事人雙贏的局面。如果合同的制定對(duì)其中一方有明顯不利，或損害其中一方的利益，那么即使合同最終能夠成功設(shè)立，也會(huì)嚴(yán)重挫傷利益受損方的積極性，從而影響到合同內(nèi)容中商務(wù)訴求的實(shí)現(xiàn)［2］。因此，公司律師在進(jìn)行合同審查工作時(shí)，不能僅僅專(zhuān)注于己方利益的滿(mǎn)足，還需盡可能保證對(duì)方的利益不受影響，以促進(jìn)合同的設(shè)立及合同內(nèi)容的合理性，盡可能實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容下的潛在價(jià)值。

（三）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)

就本質(zhì)上而言，合同的起草及談判其實(shí)是合同雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)狀態(tài)的調(diào)整。就經(jīng)營(yíng)心態(tài)而言，任何一方都不愿意承擔(dān)過(guò)多的風(fēng)險(xiǎn)，而商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)是無(wú)法避免的，這就需要以合同的方式制定好風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的策略及方法。通常情況下，合同的種類(lèi)會(huì)影響風(fēng)險(xiǎn)分配的原則，如施工合同中的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、施工風(fēng)險(xiǎn)及設(shè)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)等與具體內(nèi)容相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)需要由施工方承擔(dān)，而政策變更風(fēng)險(xiǎn)、自然災(zāi)害風(fēng)險(xiǎn)、資金風(fēng)險(xiǎn)等客觀因素上的風(fēng)險(xiǎn)需要由雇主承擔(dān)，這種風(fēng)險(xiǎn)分配原則的好處是使風(fēng)險(xiǎn)分配本身具有更高的合理性。因此，在審查合同的過(guò)程中，公司律師需要根據(jù)《民法典》中的相關(guān)內(nèi)容及條例，識(shí)別并確定各種風(fēng)險(xiǎn)的類(lèi)型，從而規(guī)劃風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的范圍，并提出對(duì)風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)狀態(tài)的意見(jiàn)。

（四）需要堅(jiān)持以合同為根本依據(jù)

合同確立以后意味著合同雙方的責(zé)任、義務(wù)及權(quán)利也被確定，且這種確定是受法律保護(hù)的。因此，合同的談判及簽署對(duì)合同雙方意義重大，而用于確保合同公正性、合理性及合法性的合同審查工作也就在此過(guò)程中扮演了極為關(guān)鍵的角色。

三、公司律師審查合同的方法

合同審查工作的方法一般會(huì)根據(jù)合同規(guī)模的不同而有所不同，這里說(shuō)的規(guī)模是指合同內(nèi)容的復(fù)雜程度、涉及金額數(shù)量的多少及合同類(lèi)型等，根據(jù)這些原則會(huì)將合同分為一般合同與重大合同。一般合同內(nèi)容相對(duì)較為簡(jiǎn)單，法律關(guān)系及權(quán)利義務(wù)更加明確，涉及的金額也較小，適用范圍廣的一般合同通常還會(huì)有合同示范文本（如人事任用合同）［3］。這類(lèi)合同的審查方法相對(duì)簡(jiǎn)單，一般只需要簡(jiǎn)單了解基本情況及《民法典》的相關(guān)內(nèi)容即可。

重大合同涉及的內(nèi)容相對(duì)復(fù)雜很多，不僅經(jīng)濟(jì)行為及交易結(jié)構(gòu)上具有高度復(fù)雜性、合同內(nèi)交易時(shí)間往往較長(zhǎng)，涉及金額更大，對(duì)雙方權(quán)利、義務(wù)的影響也更深刻。對(duì)這類(lèi)合同的審查有時(shí)還會(huì)需要公司律師出具資格證明及盡職調(diào)查報(bào)告，以確保公司律師審查合同的正當(dāng)性。正式審查過(guò)程中需要了解合同背后的法律風(fēng)險(xiǎn)及市場(chǎng)上的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，還需要對(duì)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)狀況、市場(chǎng)風(fēng)評(píng)及行業(yè)能力等有充分且深入的認(rèn)識(shí)。

（一）一般合同的審查方法

一般合同的審查內(nèi)容包括商業(yè)目的、合同背景資料及合同談判情況三方面。

在商業(yè)目的上，公司律師應(yīng)首先了解合同涉及業(yè)務(wù)中已有或可能存在的問(wèn)題，并知曉業(yè)務(wù)人員在前期與對(duì)方的談判情況，尤其是公司制定這樣的合同需要獲取什么樣的商業(yè)價(jià)值及己方的對(duì)價(jià)底線(xiàn)，之后才可進(jìn)行合同審查工作［4］。

就合同背景資料而言，合同雙方商務(wù)人員會(huì)且只會(huì)在已經(jīng)進(jìn)行了充分溝通、對(duì)合同背景有充分了解的情況下，執(zhí)行合同文本的提交工作。因此公司律師需要與參與合同的業(yè)務(wù)人員進(jìn)行深入交流，獲取更多的合同背景資料，在充分了解合同代指的商業(yè)活動(dòng)情況的前提下開(kāi)展合同審查工作。

公司律師具有在合同內(nèi)落實(shí)業(yè)務(wù)人員談判成果的職能，因此如果合同涉及的項(xiàng)目較為重要，通常需要公司律師與業(yè)務(wù)人員全程參與合同談判過(guò)程，了解合同談判情況；對(duì)于未經(jīng)過(guò)正式談判的交易活動(dòng)，公司律師也應(yīng)盡可能詳細(xì)地與業(yè)務(wù)人員交流及核對(duì)，了解雙方口頭商定的事項(xiàng)及內(nèi)容。

（二）重大合同的審查方法

重大合同對(duì)公司未來(lái)一段時(shí)間的運(yùn)營(yíng)，乃至公司是否能夠存續(xù)，均會(huì)產(chǎn)生至關(guān)重要的影響。因此針對(duì)類(lèi)似合資合作、股權(quán)及資產(chǎn)交易等特殊商業(yè)活動(dòng)的重大合同進(jìn)行審查時(shí)，公司律師需要在合同談判前進(jìn)行專(zhuān)業(yè)、深入的法律盡職調(diào)查，這部分工作通常由外部律師完成，而且還需要出具規(guī)范的法律盡職調(diào)查報(bào)告。法律盡職調(diào)查報(bào)告對(duì)企業(yè)選擇商務(wù)決策有至關(guān)重要的影響，也是企業(yè)在決斷交易結(jié)構(gòu)的確立、交易價(jià)格的確定與調(diào)整、交易對(duì)方陳述及保障內(nèi)容的確定、風(fēng)險(xiǎn)分配情況的確定、雙方義務(wù)及權(quán)利的劃分及其他相關(guān)內(nèi)容時(shí)的重要參考依據(jù)。公司律師往往需要參考投資目的、交易方式、資產(chǎn)負(fù)債規(guī)模、業(yè)務(wù)規(guī)模、項(xiàng)目所在地的法律環(huán)境及投資標(biāo)的情況等，以確定這方面法律盡職調(diào)查的范圍，而這部分內(nèi)容的參考也能夠作為評(píng)判重大合同、重要資產(chǎn)重要程度的標(biāo)準(zhǔn)及依據(jù)，從而確保重大合同審查的作用及完善性。

以資產(chǎn)收購(gòu)為例，在簽訂資產(chǎn)收購(gòu)合同時(shí)，由公司律師執(zhí)行的法律盡職調(diào)查一般需要包括目標(biāo)公司的基本情況及經(jīng)營(yíng)狀態(tài)、當(dāng)前重要資產(chǎn)狀態(tài)、股權(quán)情況、重大合同簽訂及履約情況、關(guān)聯(lián)交易狀態(tài)、是否存在重大法律糾紛、勞務(wù)用工派遣情況、稅務(wù)情況、政府許可程度、重要投資或融資擔(dān)保情況等，在對(duì)這些內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查后，才能確保合同審核的效果。

四、結(jié)語(yǔ)

對(duì)于公司而言，合同審查工作無(wú)疑具有至關(guān)重要的意義，而公司律師執(zhí)行的合同審查工作往往也千頭萬(wàn)緒。但合同審查除了能夠保障公司的利益之外，也是依法治企的最終體現(xiàn)，并最終作用于依法治國(guó)這一思想核心的實(shí)現(xiàn)。因此，每位盡職法律人都應(yīng)當(dāng)砥礪前行，以法律的力量推動(dòng)企業(yè)及國(guó)家的發(fā)展。