簡評《新加坡調解公約》

張 薔

北方工業(yè)大學，北京 100043

國際商事調解是指自然人、法人和其他組織之間因商事交易而產(chǎn)生了具有國際或涉外因素的糾紛時，當事雙方在選定的機構或第三人居中引導之下達成和解意見的過程。由于國際商事糾紛所具有的涉外性，往往會使相關案件引起高度的社會關注。因此，為保證各國之間能夠長期友好交往，調解作為替代性糾紛解決機制的重要組成部分，其影響力已成為解決國際商事糾紛的重要手段。

一、制定背景

2011 年，國際預防和解決沖突研究所進行了一項探索性調查。在122 名受訪者中，約有72%的受訪者表示對調解持正面態(tài)度。除糾紛雙方當事人和律師之外，各國政府和司法機構也對調解持積極態(tài)度，人們認為國際商事調解有很多好處，包括能以最小的成本和靈活的方式解決糾紛，從而維護商事業(yè)務關系。但盡管如此，以亞洲地區(qū)為例，由于缺乏相關實踐經(jīng)驗，單獨利用調解來解決國際商事糾紛的比例卻不高。隨后，在國際調解研究所2014 年進行的一項調查中，約有93%的被調查者表示，如發(fā)生商事糾紛的另一當事國批準了一項關于執(zhí)行和解協(xié)議的公約，他們將更有可能選擇調解解決與對方當事人的糾紛。究其原因在于，當事雙方如果選擇調解，通常不會拒絕就花了時間和精力溝通協(xié)調所達成的和解協(xié)議采取行動。當事人不遵守調解所達成的和解協(xié)議的比率實際上已經(jīng)很低。在此前提下，當事人希望獲得更大的確定性，即如果達成和解，糾紛雙方認為需要執(zhí)行和解協(xié)議時，能夠有保障和解協(xié)議效力的相關規(guī)范。因此，經(jīng)過多方研究，2014 年7 月，聯(lián)合國國際貿易法委員會首次審議了關于制定通過調解達成的國際商業(yè)糾紛和解協(xié)議的可執(zhí)行性多邊公約的提案。隨后正式提出了國際商事調解所產(chǎn)生和解協(xié)議的可執(zhí)行性問題。2018 年12 月，《新加坡調解公約》通過聯(lián)合國大會第73 屆會議通過，最終于2019 年8 月開放簽署。該公約旨在為締約各方提供確定性的執(zhí)行框架，并為這一程序提供法律保障，更有助于商事貿易和商事關系的促進，同時鼓勵國際商事調解發(fā)展。

二、《新加坡調解公約》特點

（一）允許申請執(zhí)行和解協(xié)議的當事方直接訴諸締約國法院。不必首先取得法院針對和解協(xié)議的違約判決，使得和解協(xié)議執(zhí)行的效率提升，更加能夠保證調解的優(yōu)勢。

（二）對調解作了更寬泛的定義。只要是經(jīng)由調解員協(xié)助，當事人設法友好解決糾紛的過程。無論該過程是否被明確稱為“調解”，公約都適用。同樣，也不要求調解完全由調解機構管理或由經(jīng)認可的調解員進行。目的是通過不過多規(guī)定來保持調解的靈活性，從而增加其吸引力。

（三）規(guī)定了排除執(zhí)行的情形。首先不適用于消費者為個人和家庭發(fā)生交易糾紛而產(chǎn)生的和解協(xié)議；與家庭法、繼承法或就業(yè)法有關的協(xié)議。目的是區(qū)分商事交易的主觀目的。其次不適用于法官或者仲裁員在司法或仲裁程序中試圖進行和解的案件。目的是防止各國際公約間功能的或重疊或沖突。

（四）規(guī)定準予救濟前須具備由各方當事人簽署的和解協(xié)議。從本質上講，只有兩個要求，第一，簽署和解協(xié)議，第二，有證據(jù)表明和解協(xié)議是調解的結果。包括調解員的簽字或機構的聲明等。如果能夠認定當事人或調解人是通過電子通信表明其意圖，則對當事人簽字的要求可以通過電子通信進行。這使得通過網(wǎng)上調解達成的和解協(xié)議得以包括在內，對于跨國爭議尤其方便。在保障靈活性的基礎上提出了一系列備選辦法，考慮到可能出現(xiàn)的各種緊急情況。最終以能夠證明和解協(xié)議是調解產(chǎn)生的即可。

（五）窮盡拒絕準予救濟的情況，即法院可以拒絕執(zhí)行和解協(xié)議的理由。既適用于當事方請求執(zhí)行之時，也適用于當事方援引和解協(xié)議作為對索賠的抗辯之時。第一，當事人方面瑕疵。即當事人不具備進行調解的行為能力；第二，雙方和解協(xié)議有瑕疵。即和解協(xié)議無實際效力或無法執(zhí)行；或和解協(xié)議已經(jīng)履行。第三，調解員方面瑕疵。包括調解員違反調解程序后使得和解協(xié)議達成或使當事人作出截然不同的選擇，從而對其申請拒絕準予救濟產(chǎn)生實質性的不利影響等。第四，雙方爭議事項無法以調解方式解決，若準予救濟將違反公約當事方的公共政策或法律。同時，為確保不過多提高調解門檻，聯(lián)合國貿易法委員會表示本著共同諒解原則，將現(xiàn)有的上述抗辯情況減小到最低限度，以保證執(zhí)行的效率最大化。

（六）沒有涉及到對于和解協(xié)議的承認。因為許多大陸法系國家認為，由于其國內法律制度對該詞的解釋方式，規(guī)定承認將使其法院無法開庭審理案件，從而排除了審議其它證據(jù)（和解協(xié)議之外）以確定是否應適用拒絕救濟的任何例外情況。同時，若和解協(xié)議違背判決或仲裁裁決則缺乏既判力，當事人可以訴諸法院，不能排除就同一事項提起訴訟。因此，公約中不僅避免使用“承認”一詞，而且也不贊成使用“強制執(zhí)行”一詞，只是提及“救濟”而不是“承認和強制執(zhí)行”。

（七）締約國可作出聲明和保留?！缎录悠抡{解公約》只在和解協(xié)議各方同意適用的范圍內適用。具體而言，是否需要明示選擇適用公約，將取決于尋求執(zhí)行地的法律。因此，建議當事雙方在是否適用公約以及適用程度上都在和解協(xié)議中明確作出意思表示。

三、意義

《新加坡調解公約》將會賦予因國際商事糾紛調解產(chǎn)生的和解協(xié)議統(tǒng)一的執(zhí)行力。這意味著，如果調解的當事一方在公約國擁有資產(chǎn)，則另一方可以根據(jù)公約迅速執(zhí)行和解協(xié)議。國際商事調解的意義在于能夠通過高效的調解機制解決國際商事糾紛，從而最大限度地減輕法院的訴訟壓力。加之針對和解協(xié)議執(zhí)行帶來的便利，更能夠滿足糾紛當事雙方的現(xiàn)實需要，最優(yōu)化糾紛解決的效果。截至目前，共有51 個國家簽署加入了《新加坡調解公約》，新加坡法務部將于2020 年9 月1 日舉辦第二屆《新加坡調解公約》會議。在未來，《新加坡調解公約》提供的指導會大大推動各締約國對審查與執(zhí)行國際調解和解協(xié)議有關的立法，并采取相應程序實現(xiàn)與之協(xié)調。總體而言，各國的期冀是相同的，都希望在促進國際貿易的發(fā)展的同時，調解能夠越來越多地幫助商業(yè)糾紛的合理解決，例如減少由于糾紛所導致終止商業(yè)關系的情況，便利商事交往當事方管理國際交易，并減輕各國司法程序中的壓力。最后，希望越來越多的國家能夠簽署加入《新加坡調解公約》，其必定為各國多元化糾紛解決機制的完善帶來巨大的便利，同時給予了調解這一糾紛解決方式更廣闊的天地。

四、總結

隨著商事交流不斷帶來新的機遇和挑戰(zhàn)，商事調解一定會繼續(xù)發(fā)展。在各方當事人處于商事合作階段時，首選調解可為雙方帶來巨大的收益。雙方都有機會利用調解以避免在嚴重的糾紛中可能產(chǎn)生的巨大費用。同時，現(xiàn)在還可以通過《新加坡調解公約》保障，讓當事人了卻后顧之憂，能夠把商事調解作為新的糾紛解決渠道，使國際貿易更快更好發(fā)展。