關(guān)于危險(xiǎn)駕駛（醉駕）犯罪案件不起訴參考標(biāo)準(zhǔn)的論證

寇凈磊

今年全國“兩會(huì)”期間，最高檢工作報(bào)告指出，“醉駕”取代盜竊成為刑事追訴第一犯罪。2019年全國檢察機(jī)關(guān)主要辦案數(shù)據(jù)顯示，危險(xiǎn)駕駛罪起訴人數(shù)為322041人，占17.7%?！白眈{”入刑門檻低，許多無需刑事處罰的“醉駕”案件都充斥到訴訟中，嚴(yán)重浪費(fèi)司法資源。對(duì)“醉駕”案符合不起訴條件的采用非刑罰化處罰方式，進(jìn)行針對(duì)性的教育和懲戒，減輕行為人的刑事訴累，有效發(fā)揮恢復(fù)性司法功能作用和刑法價(jià)值，既減少犯罪標(biāo)簽對(duì)駕駛者的影響，又實(shí)現(xiàn)審前分流功能，可以做到法律效果、社會(huì)效果最大化。

一、全國各地“醉駕”案件不起訴參考標(biāo)準(zhǔn)

目前，對(duì)于“醉酒”型危險(xiǎn)駕駛罪，兩高尚未出臺(tái)統(tǒng)一和明確的量刑指導(dǎo)意見，全國各地出臺(tái)不起訴參考標(biāo)準(zhǔn)差別也比較大。通過檢索中國裁判文書網(wǎng)判例發(fā)現(xiàn)，即使同一省市內(nèi)各區(qū)縣行政區(qū)域內(nèi)同案不同罰的現(xiàn)象也較為明顯。

浙江省高級(jí)人民法院、檢察院、公安廳《關(guān)于辦理“醉駕”案件若干問題的會(huì)議紀(jì)要》（浙高法〔2019〕151號(hào)，2019年10月8日）?！白眈{”案件酌定不起訴或者免于刑事處罰的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在170mg/100ml以下，認(rèn)罪悔罪且無從重情節(jié)。法定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在100mg/100ml以下，無從重情節(jié)且危害不大。值得注意的是，浙高法〔2017〕12號(hào)《會(huì)議紀(jì)要》中規(guī)定酌定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)為酒精含量為140mg/100ml，新標(biāo)椎則提高至170mg/100ml。

安徽省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理“醉駕”刑事案件量刑工作指引》（2019年6月10日）?！白眈{”案件免予刑事處罰的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量130mg/100ml以下，且無從重情節(jié)；血液酒精含量達(dá)到130mg/100ml以上，尚未達(dá)到150mg/100ml，且有隔夜醉駕、挪動(dòng)車位、自動(dòng)停駛等特殊情形。

湖南省人民檢察院《關(guān)于危險(xiǎn)駕駛（醉駕）犯罪案件不起訴參考標(biāo)準(zhǔn)（試行）》（2019年1月10日）?！白眈{”案件酌定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在150mg/100ml以下，且無從重情節(jié)；血液酒精含量超過150mg/100ml但低于200mg/100ml，且未發(fā)生交通事故，有挪動(dòng)車位、自動(dòng)停駛、緊急駕車等特殊情形。

重慶市高級(jí)人民法院、檢察院、公安局《關(guān)于辦理危險(xiǎn)駕駛案件法律適用及證據(jù)規(guī)范問題的座談會(huì)綜述》（2018年9月12日）?！白眈{”案件酌定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在80至130mg/100ml之間，無從重情節(jié)，且認(rèn)罪悔罪；對(duì)于停車入庫、挪動(dòng)車位、隔夜醉駕等特殊情形，適當(dāng)從寬。

四川省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪量刑指導(dǎo)意見實(shí)施細(xì)則（二）》（川高法〔2017〕60號(hào)，2017年3月1日）。“醉駕”案件免予刑事處罰的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在130mg/100ml以下，無從重情節(jié)；血液酒精含量150mg/100ml以下且系初犯，有隔夜醉駕、挪動(dòng)車位、急救病人、自動(dòng)停駛等特殊情形。

天津市高級(jí)人民法院《關(guān)于擴(kuò)大量刑規(guī)范化罪名和刑種的量刑指導(dǎo)意見（試行）》（津高法發(fā)〔2016〕71號(hào)，2016年7月1日）?！白眈{”案件免予刑事處罰的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在100mg/100ml以下且系初犯，認(rèn)罪悔罪，未造成其他損失或后果。

湖北省高級(jí)人民法院《關(guān)于擴(kuò)大量刑規(guī)范化罪名和刑種的量刑指導(dǎo)意見（試行）》（2016年6月29日）?！白眈{”案件免予刑事處罰的參考標(biāo)準(zhǔn)：血液酒精含量在100mg/100ml以下且系初犯，認(rèn)罪悔罪；醉酒程度較輕，有隔夜醉駕、挪動(dòng)車位、急救病人、自動(dòng)停駛等特殊情形，無損害后果。

呼和浩特市人民檢察院、公安局《關(guān)于辦理“醉駕”案件適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度依法作不起訴處理的實(shí)施意見（試行）》（2019年12月19日）。“醉駕”案件應(yīng)當(dāng)酌定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)：挪動(dòng)車位、停車入庫等特殊情形，未發(fā)生交通事故。“醉駕”案件可以酌定不起訴的參考標(biāo)準(zhǔn)：公職人員血液酒精含量在110mg/100ml以下，其他人員血液酒精含量在130mg/100ml以下，無從重情節(jié)，且認(rèn)罪認(rèn)罰、真誠悔罪。另外，還可以考慮因搶救病人而醉駕或者有重大立功表現(xiàn)等情節(jié)，而酌情作出不起訴決定。

綜合分析浙江省、安徽省、湖南省、湖北省、四川省、天津市、重慶市、呼和浩特市等八省市對(duì)于醉駕案件不起訴或者免于刑事處罰的指導(dǎo)意見，行為人血液酒精含量是能否不起訴的主要考量因素，其駕駛資格、車輛種類、道路種類、行駛路程、實(shí)際損害后果、醉駕原因及時(shí)空環(huán)境、認(rèn)罪悔罪態(tài)度、有無酒駕前科等也是重要參考因素。僅就血液酒精含量一項(xiàng)指標(biāo)而言，北京市一般嚴(yán)格按照80mg/100ml的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；浙江省則酒精含量在170mg/100ml以下，就可以不起訴；其他地方不起訴的標(biāo)準(zhǔn)：湖北省和天津市為100mg/100ml，四川省、安徽省、重慶市和呼和浩特市為130mg/100ml，湖南省為150mg/100ml。呼和浩特市對(duì)公職人員醉駕不起訴的標(biāo)準(zhǔn)限縮至110mg/100ml。對(duì)于系短距離挪動(dòng)車位、非因檢查原因自動(dòng)停止駕駛、隔夜醉駕等情形酌定不起訴的標(biāo)準(zhǔn)，安徽省和四川省提高至150mg/100ml，湖南省則提高至200mg/100ml，湖北省沒有明確具體數(shù)值，只提到了“醉酒程度較輕”。沒有出臺(tái)規(guī)范性文件的省份，檢察院的不起訴標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一。

關(guān)于情節(jié)顯著輕微，屬于法定不起訴的情形，浙江省和江蘇省進(jìn)行了有益嘗試。如浙江省規(guī)定，醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，血液酒精含量在100mg/100ml以下，且無從重情節(jié)；醉酒駕駛摩托車，血液酒精含量在180mg/100ml以下，認(rèn)罪悔罪，這是兩種情節(jié)顯著輕微、危害不大、不認(rèn)為是犯罪的情形，可以作法定不起訴處理。江蘇省規(guī)定，血液酒精含量未超過醉酒標(biāo)準(zhǔn)20%，在農(nóng)村人員稀少、偏僻道路上醉酒駕駛摩托車，沒有損害后果或者僅有自傷后果，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微，不認(rèn)為是犯罪，即可以作法定不起訴處理。

目前，全國各地規(guī)定“醉駕”情節(jié)輕微不起訴的標(biāo)準(zhǔn)不一致，且社會(huì)情況及執(zhí)法理念不同，“醉駕”具體量刑可能差異較大，特別是能否緩刑、不起訴等。天津市南開區(qū)人民檢察院（津南檢二部刑不訴〔2019〕4號(hào)）不起訴決定書載明：被不起訴人齊某酒后駕車被查獲，現(xiàn)場(chǎng)呼氣檢測(cè)血液酒精含量為135.1mg/100ml，經(jīng)鑒定其血液酒精含量為142.6mg/100ml。湖北省黃岡市黃州區(qū)人民檢察院（鄂黃州檢刑不訴〔2019〕26號(hào)）不起訴決定書載明：被不起訴人佘某酒后駕車被查獲，經(jīng)鑒定其血液酒精含量為120.1mg/100ml。河北省石家莊市橋西區(qū)人民檢察院（石西檢公刑不訴〔2019〕20號(hào)）不起訴決定書載明：被不起訴人宋某酒后駕車被查獲，經(jīng)鑒定其血液酒精含量為113.89mg/100ml。山東省濟(jì)寧市任城區(qū)人民檢察院（濟(jì)任檢一部刑不訴〔2019〕82號(hào)）不起訴決定書載明：被不起訴人鄭某某酒后駕車被查獲，經(jīng)鑒定其血液酒精含量為94.3mg/100ml。

具體到個(gè)案中，可能情節(jié)類似的醉駕行為在不同地區(qū)的處理結(jié)果大相徑庭，客觀上造成定罪標(biāo)準(zhǔn)不一、量刑不規(guī)范的問題。對(duì)此，需要相關(guān)司法解釋，綜合考慮被告人的醉酒程度、機(jī)動(dòng)車類型、車輛行駛道路、行車速度、是否造成實(shí)際損害以及認(rèn)罪悔罪等情況，準(zhǔn)確定罪量刑，進(jìn)一步細(xì)化參考標(biāo)準(zhǔn)，避免出同案不同判的現(xiàn)象。

二、“醉駕”案件酌定不起訴問題

危險(xiǎn)駕駛罪是刑法分則中唯一一個(gè)主刑設(shè)置為拘役的罪名，其輕罪的罪質(zhì)特點(diǎn)決定了對(duì)行為人從寬處罰時(shí)，往往需要綜合醉駕行為的社會(huì)危害程度以及行為人的人身危險(xiǎn)大小等重要參考因素，在緩刑、酌定不起訴、法定不起訴三者中權(quán)衡。對(duì)醉酒型危險(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件符合性進(jìn)行判斷時(shí)，不能停留在法條的字面含義上，而是要進(jìn)行法益侵害的實(shí)質(zhì)性解釋或判斷。a參見周磊、秦波：《醉駕案件定罪問題與出罪路徑研究》，載《法律適用》2018年11期。對(duì)于血液酒精含量不高、犯罪情節(jié)輕微、嫌疑人認(rèn)罪認(rèn)罰且沒有從重情節(jié)的“醉駕”案件，可以作出不起訴決定，這是寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，也是罪刑相適應(yīng)原則的具體體現(xiàn)。b參見王丹：《輕微醉駕行為的出罪化法律問題研究》，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)2019年碩士學(xué)位論文。對(duì)于不同情節(jié)的“醉駕”，處罰應(yīng)逐步精細(xì)化，如何擬定一個(gè)合法合理的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，是當(dāng)前爭議較大的問題。不宜采用單一標(biāo)準(zhǔn)如血液酒精含量，應(yīng)當(dāng)充分考量犯罪行為的情節(jié)、后果以及犯罪行為人的主觀狀態(tài)、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等，對(duì)犯罪行為人和犯罪行為進(jìn)行綜合評(píng)判。c參見徐敏：《醉駕不應(yīng)一律入罪及其法治路徑——犯罪構(gòu)成要件及司法認(rèn)定的視角》，載《江西社會(huì)科學(xué)》2016年第8期。

筆者認(rèn)為，司法實(shí)務(wù)中可以探索從醉駕行為的社會(huì)危害程度和行為人的人身危險(xiǎn)性大小入手，以“定性+定量”的方式來衡量是否屬于犯罪情節(jié)輕微而決定不起訴。不可否認(rèn)，雖然血液酒精含量不是唯一決定因素，但從醉駕的犯罪構(gòu)成考量，目前認(rèn)定醉駕的標(biāo)準(zhǔn)還是以血液酒精含量為主，因此可以考慮以血液酒精含量為基礎(chǔ)定量分析，加上其他重要參考因素定性分析來衡量是否系犯罪情節(jié)輕微，爾后作不起訴處理。

其一，血液酒精含量在100mg/100ml以下的，認(rèn)罪悔罪，且無《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問題的意見》第2條規(guī)定的從重處罰情節(jié)的，可以認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微，作不起訴處理。其中，對(duì)于血液酒精含量在90mg/100ml以下，且無從重處罰情節(jié)的，一般應(yīng)當(dāng)作不起訴處理。

其二，血液酒精含量在100mg/100ml以上120mg/100ml以下的，認(rèn)罪悔罪，無從重處罰情節(jié)，社會(huì)危害程度較小或主觀惡性較小，如醉駕時(shí)間或駕駛距離均較短，駕駛路段比較偏僻或路上行人車輛很少，駕駛時(shí)段在深夜凌晨，沒有發(fā)生交通事故或者剮蹭車輛，以及尋求代駕未果、隔時(shí)宿醉駕車等，可以認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微，作不起訴處理。滿足本項(xiàng)規(guī)定情形的，血液酒精含量在100mg/100ml以下的，一般應(yīng)當(dāng)作不起訴處理。

其三，血液酒精含量在120mg/100ml以上160mg/100ml以下的，認(rèn)罪悔罪，無從重處罰情節(jié)，社會(huì)危害程度較小或主觀惡性較小，且事出有因，如挪動(dòng)車位型、救治病人型、尚未駛出型、主動(dòng)停止型等，可以認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微，作不起訴處理。滿足本項(xiàng)規(guī)定情形的，血液酒精含量在120mg/100ml以下的，一般應(yīng)當(dāng)作不起訴處理。

其四，具有自首、立功等情節(jié)，血液酒精含量在160mg/100ml以下的，綜合衡量社會(huì)危害程度和主觀惡性大小后，再?zèng)Q定是否作不起訴處理。血液酒精含量在160mg/100ml以上（即超過80mg/100ml入罪標(biāo)準(zhǔn)1倍）的，原則上應(yīng)當(dāng)排除酌定不起訴。

上述定量加定性的分析方法，總體思路是血樣酒精含量越低，附加條件越少，血樣酒精含量越高，則附加條件越多，同時(shí)遵循“入罪舉輕以明重，出罪舉重以明輕”原則，綜合考量適用酌定不起訴的條件，并區(qū)分“應(yīng)當(dāng)”和“可以”兩種模式，做到寬嚴(yán)相濟(jì)，罪責(zé)刑相適應(yīng)。

三、“醉駕”案件存疑不起訴問題

“醉駕”案件同樣也存在存疑不起訴的情形，如抽取血樣采用醇類藥品（如愛爾碘）對(duì)皮膚消毒，或未使用抗凝管，導(dǎo)致血樣受污染的；對(duì)于血樣提取中見證、同步錄音、錄像或血樣提取登記表制作等相關(guān)程序操作不規(guī)范，導(dǎo)致血樣來源存疑的；對(duì)于提取血樣后未按照規(guī)定期限送檢，或未低溫保存，導(dǎo)致血樣可能變質(zhì)的。對(duì)于“醉駕”案件中出現(xiàn)的使用愛爾碘等乙醇類消毒液、超期送檢血樣、違規(guī)存儲(chǔ)血樣等程序違法問題，各地檢察院、法院把握的標(biāo)準(zhǔn)不同，有的認(rèn)定程序違法檢察機(jī)關(guān)做不起訴決定，有的超期送檢法院認(rèn)定鑒定意見無效，被告人無罪，有的雖然存在超期送檢的情況，但法院認(rèn)定鑒定意見有效，還有的送檢超期，法院認(rèn)定鑒定意見無效，但綜合全案認(rèn)定“醉駕”成立的情況。

（一）采用醇類藥品對(duì)皮膚消毒問題

強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗(yàn)》規(guī)定：抽取血樣應(yīng)由專業(yè)人員按要求進(jìn)行，不應(yīng)采取醇類藥品對(duì)皮膚進(jìn)行消毒。如果從《血樣提取登記表》上或者在抽血過程同步錄音錄像中發(fā)現(xiàn)，醫(yī)務(wù)人員使用了酒精（醇類）消毒液，會(huì)對(duì)血液酒精含量鑒定結(jié)果的真實(shí)性造成影響，可能導(dǎo)致無法認(rèn)定行為人是否系醉酒駕駛。如重慶市石柱土家族自治縣人民檢察院（石檢刑不訴〔2016〕19號(hào)）不起訴決定書載明：2016年4月28日，檢察院因辦案民警使用含有乙醇的消毒液進(jìn)行消毒，決定對(duì)張某不起訴。張某血液酒精含量為162.1mg/100ml。

司法實(shí)務(wù)中，也有因使用愛爾碘抽血不采信鑒定意見，而以呼氣酒精含量認(rèn)定醉駕的案例。如寧夏回族自治區(qū)銀川市中級(jí)人民法院（2018）寧01刑終320號(hào)二審刑事判決書載明：當(dāng)事人血樣抽取登記表證實(shí)對(duì)上訴人秦某提取血樣使用的消毒液系愛爾碘，經(jīng)查愛爾碘成分含乙醇65%，本案提取血樣違反了國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，該證據(jù)不能作為有效證據(jù)使用，司法鑒定意見書無效，上訴人秦某的血液酒精含量以呼氣酒精含量198mg/100ml認(rèn)定，判處秦某拘役二個(gè)月。

還有認(rèn)為愛爾碘消毒對(duì)抽取血樣污染小，不影響鑒定意見的案例。如福建省將樂縣人民法院（2018）閩0428刑初108號(hào)刑事判決書載明：福建廣信司法鑒定所對(duì)所送檢的被告人莊某血樣中乙醇含量進(jìn)行檢測(cè)，結(jié)果為171.29mg/100ml，使用含醇類消毒液對(duì)皮膚進(jìn)行消毒，對(duì)所抽取血樣的污染小，認(rèn)定鑒定意見合法有效。

（二）血樣送檢超期問題

公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車犯罪案件的指導(dǎo)意見》第2條第5項(xiàng)規(guī)定：“交通民警對(duì)當(dāng)事人血樣提取過程應(yīng)當(dāng)全程監(jiān)控，保證收集證據(jù)合法、有效。提取的血樣要當(dāng)場(chǎng)登記封裝，并立即送縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)或者經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)可的其他具有資格的檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行血液酒精含量檢驗(yàn)。因特殊原因不能立即送檢的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)范低溫保存，經(jīng)上級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以在3日內(nèi)送檢?！毖獦娱L時(shí)間未送檢導(dǎo)致血樣酒精濃度變動(dòng)情況：自然酒精揮發(fā)而降低酒精濃度；如果血樣腐敗變質(zhì)則會(huì)發(fā)酵產(chǎn)生新的酒精，從而增加酒精濃度。

司法實(shí)務(wù)中，血樣送檢超過3天，但有法院判定鑒定意見有效的案例。如湖北省巴東縣人民法院（2019）鄂2823刑初113號(hào)刑事判決書載明：民警第5天將被告人血樣送檢，法院判定鑒定結(jié)果有效，被告人鄭某血樣酒精含量為144.1mg/100ml，被判處拘役一個(gè)月。

但也有血樣超期送檢，法院認(rèn)定鑒定意見無效的，判無罪的案例，如四川省達(dá)州市達(dá)川區(qū)人民法院（2018）川1703刑初31號(hào)刑事判決書載明：被告人血樣10日后送檢，法院認(rèn)定程序違法，鑒定意見不予采納，被告人鄧某無罪。鄧某血液酒精含量184.1mg/100ml。

還有法院認(rèn)定超期送檢的鑒定意見無效，但仍認(rèn)定“醉駕”犯罪成立的案例。如內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市科爾沁區(qū)人民法院（2018）內(nèi)0502刑初333號(hào)刑事判決書載明：被告人血樣第12日送檢，法院認(rèn)定違反了上述公安部的指導(dǎo)意見，故對(duì)該司法鑒定檢驗(yàn)報(bào)告書不予采信，但認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控被告人孟某犯危險(xiǎn)駕駛罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。被告人孟某血液酒精含量248.95mg/100mL，被判處拘役一個(gè)月零十五天，緩刑三個(gè)月。

（三）血樣違規(guī)存儲(chǔ)問題

《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗(yàn)》規(guī)定，抽取血樣中應(yīng)添加抗凝劑，防止血液凝固。而使用促凝管則違反了上述國家規(guī)定。經(jīng)醫(yī)學(xué)實(shí)驗(yàn)表明，使用促凝管存儲(chǔ)的血樣酒精檢測(cè)值一般會(huì)大于使用抗凝管存儲(chǔ)的血樣乙醇檢測(cè)值，從而導(dǎo)致鑒定結(jié)果喪失真實(shí)性、客觀性。重慶市永川區(qū)人民檢察院（渝永檢刑不訴〔2016〕41號(hào)）不起訴決定書載明：倪某某危險(xiǎn)駕駛案中，送檢血樣先后存于促凝管和抗凝管內(nèi)，因在促凝管內(nèi)時(shí)已經(jīng)受到污染，不具備鑒定鑒定條件，故鑒定意見不作為證據(jù)采信。

血樣還有可能因?yàn)槲吹蜏乇４娑l(fā)生變質(zhì)腐敗。經(jīng)實(shí)驗(yàn)表明，不加防腐劑，常溫下放置，血液腐敗會(huì)產(chǎn)生乙醇，低于5度時(shí)，通常一周才有可能產(chǎn)生甚至幾乎不產(chǎn)生乙醇；超過20度，24小時(shí)后即有乙醇產(chǎn)生。

筆者認(rèn)為，對(duì)于“醉駕”案件作存疑不起訴，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格程序標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)把事實(shí)關(guān)、證據(jù)關(guān)和法律適用關(guān)，必須慎之又慎?！蛾P(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，血液酒精含量檢驗(yàn)鑒定意見是認(rèn)罪犯罪嫌疑人是否醉酒的依據(jù)。可見，對(duì)于“醉駕”案件，鑒定意見何其重要，但程序瑕疵不必然排除鑒定意見，只有程序嚴(yán)重違法、樣本錯(cuò)誤、無鑒定資格等情形，才能排除鑒定意見，考慮作存疑不起訴處理。

其一，采用醇類藥品消毒。此種采集血樣行為對(duì)鑒定意見有一定影響，但一般不會(huì)產(chǎn)生根本性、顛覆性的實(shí)質(zhì)影響，不能一律嚴(yán)格排除鑒定意見。若血液酒精含量在120mg/100ml以下的，使用了醇類藥品消毒，則可以按照有利于犯罪嫌疑人的原則，考慮作存疑不起訴，尤其是呼氣式酒精檢測(cè)值在80mg/100ml附近的，原則上應(yīng)當(dāng)作存疑不起訴處理。

若血液酒精含量在120mg/100ml以上的（即超過入罪標(biāo)準(zhǔn)80mg/100ml的50%以上），使用了醇類藥品消毒，是否作存疑不起訴處理，可以比對(duì)鑒定意見中酒精含量值與現(xiàn)場(chǎng)呼氣式酒精檢測(cè)值，看兩者之間是否有明顯差異，若無明顯差異，且行為人無異議，則可以定罪處罰。行為人有異議的，可以做偵查實(shí)驗(yàn)，即可以用醇類藥品和非醇類藥品分別消毒后，抽取血樣進(jìn)行鑒定，對(duì)比分析兩者數(shù)值之間的差異，并重復(fù)若干次實(shí)驗(yàn)，求得平均數(shù)差值，若無明顯差異，且血液酒精含量減去最大差值后，仍在80mg/100ml以上的，可以定罪處罰，血液酒精含量以該數(shù)值或呼氣值孰低為準(zhǔn)；若有明顯差異，則可以按照有利于犯罪嫌疑人的原則，應(yīng)當(dāng)作存疑不起訴處理。

若血液酒精含量在200mg/100ml以上的，使用了醇類藥品消毒，此種情形原則上不宜再作存疑不起訴處理，可參照呼氣酒精含量值定罪處罰。

其二，血樣送檢超期問題。根據(jù)《關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車犯罪案件的指導(dǎo)意見》相關(guān)規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)，血樣可在3日內(nèi)送檢，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)出具檢驗(yàn)報(bào)告，當(dāng)事人對(duì)檢驗(yàn)結(jié)果有異議的，可在3日內(nèi)提出重新鑒定檢驗(yàn)申請(qǐng)，之后再將第二份血樣送檢。換言之，若重新鑒定，第二次鑒定時(shí)，血樣最長在12日內(nèi)進(jìn)行檢驗(yàn)都是符合程序規(guī)定的。因此，若第一次血樣送檢在12日內(nèi)的，雖違反《指導(dǎo)意見》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)屬程序瑕疵，但不必然排除鑒定意見；若超過12日送檢，有血樣中酒精自然揮發(fā)降低的可能性，也有血樣腐敗變質(zhì)產(chǎn)生新的酒精的可能性，按照有利于犯罪嫌疑人的原則，應(yīng)當(dāng)作存疑不起訴處理。

其三，血樣違規(guī)存儲(chǔ)或來源存疑問題。采血時(shí)使用促凝管，或未低溫保存，可能導(dǎo)致血樣變質(zhì)的，處理方法類比采用醇類藥品消毒的情況。對(duì)于血樣提取中見證、同步錄音錄像或血樣提取登記表制作等相關(guān)程序操作不規(guī)范，導(dǎo)致血樣來源存疑的，一般應(yīng)當(dāng)按照有利于犯罪嫌疑人的原則，作存疑不起訴處理。

其四，關(guān)于血液檢驗(yàn)鑒定問題?！白眈{”案件，一般原則上不對(duì)血液酒精含量作重新鑒定，但鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備鑒定資格、鑒定樣本錯(cuò)誤、鑒定程序嚴(yán)重違法的除外。若無重新鑒定可能性或其他無法補(bǔ)證的情形的，一般應(yīng)當(dāng)作存疑不起訴處理。

四、“醉駕”案件法定不起訴

醉酒駕駛是抽象危險(xiǎn)犯，這在理論界與實(shí)務(wù)界已經(jīng)達(dá)成共識(shí)。當(dāng)前司法實(shí)務(wù)中普遍存在著對(duì)醉駕案件進(jìn)行形式違法性審查的現(xiàn)象，即認(rèn)為只要血液酒精含量達(dá)到80mg/100ml就是醉酒，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車就一律構(gòu)成犯罪。a參見周磊、秦波：《醉駕案件定罪問題與出罪路徑研究》，載《法律適用》2018年11期?！读啃讨笇?dǎo)意見（二）》中，增加了“對(duì)于情節(jié)顯著輕微危害不大的，不予定罪處罰”的規(guī)定，從《刑法》第13條的“但書”條款規(guī)定來看，該量刑指導(dǎo)意見增加的部分并不違反“但書”規(guī)定。如前所述，關(guān)于法定不起訴的情形，浙江省和江蘇省進(jìn)行了有益嘗試。“但書”的意義在于刑事立法以及抽象地指導(dǎo)刑事司法，通過刑法解釋釋放出構(gòu)成要件之量的要素，以及出罪事由或者從輕、減輕、免除處罰的事由。

筆者認(rèn)為，若對(duì)“醉駕”案件作法定不起訴處理，必須達(dá)到情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。此種情形比較特殊，適用條件也更為苛刻，原則上應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下兩個(gè)條件：

其一，行為人的人身危險(xiǎn)性很小。血液酒精含量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)掌握90mg/100ml以下，認(rèn)罪悔罪，且事出有因，如尋求代價(jià)未果、救治病人、挪動(dòng)車位、隔時(shí)宿醉等。

其二，社會(huì)危害性很小。如醉駕的時(shí)間和距離極短即被查獲，醉駕時(shí)段道路上幾乎沒有行人車輛，幾乎沒有發(fā)生交通事故的可能性，且無從重處罰情節(jié)。

然而，對(duì)“醉駕”案件作法定不起訴處理，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)謹(jǐn)慎，以免造成負(fù)面影響，引發(fā)錯(cuò)誤導(dǎo)向。但如果確實(shí)符合上述條件，原則上也要敢于探索適用，以減少社會(huì)對(duì)立面。

綜上所述，對(duì)于危險(xiǎn)駕駛（醉駕）案件作出不起訴決定，可以有效減輕訴累、減少對(duì)抗、增進(jìn)互信、化解矛盾，但不意味著行為人不受處罰，除了刑事處罰之外，還會(huì)有黨紀(jì)政紀(jì)處分以及交管部門行政處罰措施，也可以起到一定的懲罰、震懾作用。a參見蔡長春、張晨：《“醉駕入刑”具體問題具體分析更科學(xué)合理》，載《法制日?qǐng)?bào)》2019年10月10日，第3版。另外，還可以探索在宣告酌定不起訴決定時(shí)，給被不起訴人增加必要的負(fù)擔(dān)義務(wù)，讓其積極參與社會(huì)公益服務(wù)，以補(bǔ)償其犯罪行為造成的實(shí)際損害和不良影響。b參見蔡?。骸丁白眈{”不起訴裁量權(quán)的適用及完善》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2019年第5期。對(duì)于“醉駕”案件不起訴，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，酌定不起訴的，可以適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，法定不起訴或存疑不起訴的，則不宜適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。