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    民法典頒布背景下民商關(guān)系的再定位

    2020-11-28 07:40:40董思琪
    西部論叢 2020年12期
    關(guān)鍵詞:民法典

    摘 要:民法與商法的關(guān)系一直以來(lái)都是民商法學(xué)者所熱衷討論的熱點(diǎn)問題,隨著民法典的頒布,民商法關(guān)系應(yīng)如何定位又被重新提起。作為民商事立法的兩種基本模式即民商合一和民商分立在國(guó)內(nèi)國(guó)外都受到了民商法學(xué)者的熱烈討論。按照如今的立法趨勢(shì)來(lái)看,我國(guó)所采取的應(yīng)當(dāng)是民商合一的立法模式,但是由于商法的獨(dú)特性導(dǎo)致民事法律規(guī)范不能將其完全概括,所以,是否有必要制定商法通則成為我們目前所要思考的問題。在民法典頒布的背景下,必須對(duì)我國(guó)民商法的關(guān)系作出重新定位。

    關(guān)鍵詞:民法典;民商合一;民商分立;商法通則

    引 言

    隨著今年兩會(huì)的順利落幕,這部千呼萬(wàn)喚的民法典終于躍入了大眾的視野,成為社會(huì)各界所討論的熱點(diǎn)話題。民法典是我國(guó)首部以法典命名的法律,被譽(yù)為“社會(huì)生活百科全書”,與百姓的生活息息相關(guān)。但是民法典頒布后,商法和民法的關(guān)系應(yīng)法律處于何種位置,成為了目前民商學(xué)者所討論的重點(diǎn)問題。對(duì)于民商法關(guān)系的解決不僅會(huì)影響我國(guó)法律體系的建構(gòu),而且對(duì)中國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展也具有重大影響。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有立法來(lái)看,我國(guó)應(yīng)當(dāng)是更加傾向于民商合一的立法模式,但是根據(jù)我國(guó)所頒布的《民法總則》以及《民法典》,其中并沒有體現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的民商合一。正是由于有些商事規(guī)范不適宜放入民法典之中,所以,制定專門的商事規(guī)則具有顯著的必要性。在民法典頒布的今天,我們需要了解民法典的體系結(jié)構(gòu),明確民法典中有關(guān)的商事法律的規(guī)范,從而對(duì)民法與商法的關(guān)系進(jìn)行進(jìn)一步的分析,確保商事法律關(guān)系得到有效的保護(hù)。

    一、民商事立法模式概述

    民法和商法的關(guān)系一直以來(lái)都是學(xué)者爭(zhēng)論不休的熱點(diǎn)話題,尤其是在民法典頒布后,民商關(guān)系的問題就更加突出。民法典頒布后商法應(yīng)當(dāng)去往何處?民法和商法的關(guān)系到底應(yīng)該如何定位?這些都應(yīng)該是我們?nèi)缃裨诿穹ǖ漕C布背景下所要進(jìn)行思考的基本問題。根據(jù)傳統(tǒng)民商法的立法模式,大陸法系對(duì)于民商法立法模式基本有兩種,即民商合一模式和民商分立模式。

    (一)民商合一的立法模式

    民商合一就是指民事法律和商事法律統(tǒng)一立法,將商事方面的內(nèi)容編入民法典中。采用民商合一立法模式的主要有瑞士以及意大利等國(guó)家,這些國(guó)家都是在私法領(lǐng)域上僅制定了民法典,沒有另行制定商法典。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,民法和商法的交流愈加緊密,共同服務(wù)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。而采用民商合一的立法模式更加順應(yīng)于當(dāng)今私法一體化的主流,也可以節(jié)約司法資源,保證我國(guó)立法體系的統(tǒng)一。但是,民法和商法價(jià)值取向的不同使得民法與商法在調(diào)整范圍、調(diào)整方法及制度設(shè)計(jì)上均有很大區(qū)別,所以民商合一的立法模式忽略了商法的特殊性,不能解決商法的獨(dú)立性問題。

    (二)民商分立的立法模式

    民商分立簡(jiǎn)單的來(lái)說(shuō)就是在民法典之外,再制定一部商法典。而在國(guó)際上采取民商分立的代表性國(guó)家主要有法國(guó),德國(guó)、日本等,這些國(guó)家都是分別制定了民法典和商法典。部分學(xué)者認(rèn)為,商法具有其獨(dú)立性,應(yīng)當(dāng)單獨(dú)進(jìn)行立法,這樣有利于商事糾紛的妥善解決。但是,民商分立也有不足之處,由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的多變性與法律的滯后性,商法典嚴(yán)密的法典結(jié)構(gòu)很難適應(yīng)瞬息萬(wàn)變的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。

    (三)我國(guó)的民商事立法模式

    長(zhǎng)久以來(lái),關(guān)于我國(guó)的立法模式應(yīng)當(dāng)采用民商合一還是民商分立的爭(zhēng)論一直存在。有學(xué)者認(rèn)為我國(guó)的立法模式屬于民商合一,但是部分學(xué)者認(rèn)為民法中沒有包括商事法律的特性,所以不應(yīng)當(dāng)屬于民商合一的法律體系。在民法典頒布之后,民商合一的立法模式更加占據(jù)主流地位,根據(jù)江必新學(xué)者表示;“民法典采取的是民商合一的體例”。由此可知,我國(guó)目前關(guān)于民商事立法模式上所采取的應(yīng)當(dāng)屬于民商合一的立法模式。

    二、民法典時(shí)代下商事通則制定的可行性分析

    在民商分立和民商合一的立法模式之外,我國(guó)還部分學(xué)者提出可以訂立折衷的立法模式,就是在制定民法典的基礎(chǔ)上,再制定一部商法通則,對(duì)商法關(guān)系進(jìn)行整體規(guī)制。在我們目前大趨勢(shì)實(shí)行民商合一的背景下是否還有必要制定商法通則,根據(jù)筆者的觀點(diǎn),制定商法通則是有必要的,主要理由如下;

    (一)商法具有特殊性

    我國(guó)許多學(xué)者認(rèn)為民商合一模式的最大弊端就在于其忽略了商法的獨(dú)立性和特殊性,從而導(dǎo)致商法的部分交易習(xí)慣和交易規(guī)則不能在民法典中得到體現(xiàn)。商法的特殊性主要體現(xiàn)在商法的適用范圍、主體規(guī)則、交易習(xí)慣等方面;商法是適用于商業(yè)活動(dòng)的法律,商業(yè)活動(dòng)的主要特征是營(yíng)利性,這也是商事主體和民事主體不同的地方,商事交易更加追求效率;而商法規(guī)則只針對(duì)商主體適用,將商事主體納入民法典中便不能凸顯其特殊的主體地位。正是因?yàn)樯谭ň哂歇?dú)立性和特殊性,很多方面的規(guī)則不能融入于民法規(guī)范中去,所以,制定商法通則顯得尤為必要,這樣可以最大程度上保障商法的特殊性,從而保障商法的交易規(guī)則和交易習(xí)慣的順利進(jìn)行。

    (二)商事單行法未能形成統(tǒng)一的商事規(guī)則

    雖然改革開放以后,我國(guó)在各商事領(lǐng)域都陸續(xù)的制定商事單行法規(guī),包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》以及《破產(chǎn)法》等。但是,這些商事單行法具有針對(duì)性強(qiáng)、適用領(lǐng)域單一的特點(diǎn),僅僅考慮個(gè)別具體領(lǐng)域的單一需求,沒有考慮商事整體的需求,所以尚未形成調(diào)整共性的商事關(guān)系的一般規(guī)則。另外,如果僅僅靠多個(gè)單行法律來(lái)對(duì)商法的原則特征以及交易習(xí)慣加以規(guī)定,會(huì)導(dǎo)致司法資源的浪費(fèi),也會(huì)導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)過于分散,運(yùn)用法律分散的情況出現(xiàn)。

    根據(jù)我國(guó)新頒布的民法典來(lái)看,其實(shí)不能說(shuō)實(shí)質(zhì)意義上的民商合一,因?yàn)槠渲杏嘘P(guān)于商法的條例寥寥無(wú)幾,大部分涉及商法的條文原理都是結(jié)合著民法和商法的共性,商法的特殊性在其中根本無(wú)所體現(xiàn),商法通則的制定已成我國(guó)民商法制發(fā)展的當(dāng)務(wù)之急。所以,我國(guó)應(yīng)當(dāng)在民商合一的背景下,尊重商法的獨(dú)立性,頒布商法通則,對(duì)商事中的特殊要件進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定,確保商法的特殊性。這樣不僅可以使商法制度自身更加體系化、科學(xué)化,也可以填補(bǔ)我國(guó)商事法律規(guī)定不足,協(xié)調(diào)相關(guān)法律規(guī)制之間矛盾與沖突。

    三、民法典頒布背景下對(duì)我國(guó)民商法關(guān)系的再定位

    無(wú)論從商事法律的獨(dú)特性來(lái)看,還是從民事法律的兼容性來(lái)看,民法典都不能將全部的商法規(guī)范納入其中,因此有必要對(duì)民法典頒布背景下的民商法關(guān)系進(jìn)行重新定位,厘清二者之間的具體關(guān)系。而傳統(tǒng)民商合一和民商分立這種非此即彼的立法模式也具有弊端,所以應(yīng)當(dāng)對(duì)傳統(tǒng)的民商事立法模式進(jìn)行反思,從而找到協(xié)調(diào)民商事關(guān)系的解決方法,以實(shí)現(xiàn)法律關(guān)系調(diào)整的最優(yōu)社會(huì)效果。

    (一)對(duì)傳統(tǒng)民商事立法模式的反思

    如上文所述,無(wú)論是民商合一還是民商分立的立法模式都有其固有的弊端,民商合一會(huì)忽視商法的特殊性,而民商分立不能隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的變化而進(jìn)行修正。所以,應(yīng)當(dāng)對(duì)傳統(tǒng)的民商事立法模式進(jìn)行反思,需求新的立法模式來(lái)更好的適應(yīng)我國(guó)法律體系的發(fā)展。民法典頒布之后,我國(guó)的立法模式便明確民商合一的立法模式,但是我們可以看到民法典并沒有實(shí)質(zhì)的民商合一,而我國(guó)的商事立法一直采單行法模式,因而顯得體系龐雜且亂。另外,我國(guó)目前的商事立法也沒有對(duì)商法中的一般性規(guī)則進(jìn)行規(guī)定。如前文所述,我國(guó)可以在民法典的基礎(chǔ)上,對(duì)民法典未涉及的問題進(jìn)行單獨(dú)立法,即制定商法通則。在民商合一的基礎(chǔ)上,在民法典頒布的背景下,制定商事通則,重塑民商法關(guān)系。

    (二)在民商合一模式的基礎(chǔ)下制定商法通則

    民法典的頒布使其成為了定位為民事權(quán)利和民事法律行為的基本法,但是在民法典頒布之后,仍然應(yīng)當(dāng)注意商法的獨(dú)立性。民法典有其局限性,很難對(duì)與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度關(guān)聯(lián)的交易進(jìn)行有效調(diào)整。民法典不能定位為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法。從民法典頒布的基礎(chǔ)上來(lái)說(shuō),我國(guó)的民商法關(guān)系更類似于民商合一的狀態(tài),但是,這種體制對(duì)商事行為的調(diào)整缺乏統(tǒng)一性和系統(tǒng)性。在我國(guó)目前的立法模式下,應(yīng)當(dāng)在民法法典化與商法單行法的基本立法格局之下,對(duì)商法通則進(jìn)行單獨(dú)立法。

    在我國(guó)目前的立法現(xiàn)狀下,民法典的體系并沒有對(duì)商法的一般原則進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定,而這也給商法總則的制定留有空間,從而保證商事法律規(guī)范能夠在現(xiàn)實(shí)中充分發(fā)揮作用。雖然我國(guó)一直所采用的商事立法模式是頒布單行商事法律的立法模式,但是我國(guó)也需要商事通則來(lái)統(tǒng)領(lǐng)商事單行法,并且調(diào)整商事關(guān)系。如前文所述,我國(guó)應(yīng)該在民法典下制定商事通則;首先,結(jié)合當(dāng)代商事交易方式對(duì)民法典中未涉及到的商事一般規(guī)則進(jìn)行規(guī)定,尤其是涉及到商法特殊性以及獨(dú)立性的一般性商事規(guī)則。商事通則的制定不需要有制定商法典強(qiáng)的理論性、技術(shù)性和操作性的要求,相對(duì)來(lái)說(shuō)較適合我國(guó)目前的國(guó)情。其次,應(yīng)當(dāng)將我國(guó)各個(gè)單行條例中統(tǒng)一的商法原則與理念納入到商法典中來(lái),系統(tǒng)高效的對(duì)商事法律進(jìn)行規(guī)范。最后,我國(guó)目前的國(guó)情不適合制定商法典,但是在民法典頒布之后也不應(yīng)該繼續(xù)發(fā)行各類商事單行法,而應(yīng)當(dāng)結(jié)合民法典的規(guī)定,制定商事通則來(lái)將單行的商事法律體系化,解決單行商事法律雜亂的問題。

    結(jié) 語(yǔ)

    隨著民法典的正式出臺(tái),我國(guó)的法律體系逐步趨于完善,在民法典頒布的大背景下,商事立法也要盡快進(jìn)行完善,從而使國(guó)家的法律制度更加健全。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)狀來(lái)看,民商關(guān)系不應(yīng)當(dāng)僅僅限定于民商分立和民商合一這種非此即彼的關(guān)系。由于因?yàn)槊穹ê蜕谭ú糠謨?nèi)容的相互融通性,制定民法典是必不可少的,但是由于商法有自身獨(dú)特性,有限的民法兼容性并不足以將商事法律規(guī)范納入其中,所以,需要對(duì)商法特有的規(guī)則制定一般性的通用法律。在民法典頒布的背景下,我國(guó)應(yīng)當(dāng)在民商合一立法模式的基礎(chǔ)上立足于社會(huì)實(shí)際采取民法典、商法通則的一種立法模式,從而能夠在民法典時(shí)代下完善和建構(gòu)商事立法體系,使民法典和商法通則相互配合,共同推動(dòng)著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

    參考文獻(xiàn)

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    [9] 王鑫,徐琛:《對(duì)民商合一與民商分立的探討》,載《西部學(xué)刊》2019年第13期.

    作者簡(jiǎn)介:董思琪(1995年9月),女,漢族,陜西渭南,碩士,北方民族大學(xué),研究方向、法學(xué)理論。

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