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    刑法中不作為犯罪的立法缺陷和立法建議

    2020-08-20 12:50:27阿錄國(guó)
    時(shí)代人物 2020年7期
    關(guān)鍵詞:總則軍人行為人

    阿錄國(guó)

    不作為是指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定義務(wù),在能夠履行的情況下不履行,危害社會(huì)的行為,不作為犯罪具有其特點(diǎn),構(gòu)成不作為犯需要具備一定的條件,這些條件的總和就是不作為犯罪的構(gòu)成。

    一、不作為犯罪的立法缺陷

    目前,我國(guó)理論界和司法實(shí)踐中對(duì)于不作為犯類型的認(rèn)定及處理所產(chǎn)生的爭(zhēng)議和困惑主要源于立法的不明和缺乏。

    (一)不純正不作為犯的立法缺陷

    不純正不作為犯居于不作為犯罪的核心地位,但在刑法總則中只字未提,我國(guó)刑法第13條規(guī)定:“一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全、分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度,破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序,侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪。”不純正不作為犯的定罪依照在司法實(shí)踐中通常源于刑法第13條,刑法條文中規(guī)定的不作為犯的條文僅只有很少的規(guī)定,例如抗稅罪、虐待罪。實(shí)踐中由于立法的缺陷在處理案件時(shí)常有許多的困惑,如某甲與某乙夫妻關(guān)系不和,甲在吵架時(shí)用言語刺激乙,致乙產(chǎn)生服毒自殺的決定,而甲對(duì)乙自殺采取放任態(tài)度,乙在家中服毒而亡。實(shí)踐中法院審理認(rèn)為甲是負(fù)有特定義務(wù)的人,其行為構(gòu)成了故意殺人罪的不作為形態(tài)。從表面上看該認(rèn)定并無不妥之處,但實(shí)際上違背了罪刑法定原則,雖然甲肯定負(fù)有救助乙的作為義務(wù),然而刑法中并沒有對(duì)不作為犯罪的成立條件及內(nèi)容作出明確性的規(guī)定,因此我們并不能據(jù)此得出甲構(gòu)成不作為的故意殺人罪的結(jié)論。不純正不作為犯罪的義務(wù)來源在立法上沒有明確的規(guī)定,因此實(shí)踐中司法機(jī)關(guān)在處理這些案件時(shí)也不一致,不利于公平和公正理念的貫徹。

    (二)純正不作為犯的立法缺陷

    我國(guó)刑法中對(duì)于純正不作為犯有較多規(guī)定,如玩忽職守罪、遺棄罪、臨陣脫逃罪、戰(zhàn)時(shí)自傷罪、拒不救助傷病軍人罪等。純正不作為犯主要集中在軍人違反職責(zé)罪這一章中,對(duì)于一般主體在一般情況下的不作為行為,刑法規(guī)定較少,容易造成罪與非罪之間的不平衡。如醫(yī)生若拒不履行救治義務(wù)致病人沒有及時(shí)獲救治而死,醫(yī)生的行為歸于不純正不作為犯罪,構(gòu)成不作為的故意殺人罪,根據(jù)刑法最高法定刑是死刑。而軍醫(yī)在戰(zhàn)時(shí)如果不履行救助義務(wù)造成軍人死亡時(shí),則屬于純正不作為犯,構(gòu)成拒不救助傷病軍人罪,根據(jù)刑法規(guī)定最高刑為10年有期徒刑。在這種情況下因?yàn)榱⒎ㄉ系挠袩o規(guī)定,兩者量刑存在巨大差距,實(shí)屬不公。

    二、對(duì)不作為犯的立法建議

    通過對(duì)不作為犯罪概念的分析可知,不作為犯罪與作為犯罪存在著較大差別,不作為犯罪具有自身獨(dú)特的特征,它在立法上的表現(xiàn)形式不是單一的,而是多類型的。由于不純正不作為犯罪的存在,從理論上,涉及不作為形式的犯罪幾乎牽涉到所有罪種。然而,現(xiàn)行《刑法》對(duì)“不作為一詞毫無表述,在立法上對(duì)不作為犯罪不給予足夠的重視,由于立法上的無作為,導(dǎo)致我國(guó)在不作為犯罪問題上的研究,相當(dāng)薄弱,這不得不引人深思,”針對(duì)我國(guó)現(xiàn)行刑法對(duì)于不作為犯罪的規(guī)定的缺失,筆者認(rèn)為應(yīng)該從以下三個(gè)方面來完善關(guān)于不作為犯罪的立法:

    (一)在《刑法》總則中單獨(dú)設(shè)立“不作為犯罪”一章

    不作為犯罪在立法形式上具有多樣化,此外,不作為犯罪與作為犯罪又具有較大區(qū)別,因此,不作為犯罪在刑法立法上應(yīng)有自己的地位,但是我國(guó)《刑法》總則里竟沒有不作為犯罪的片言只語,這顯然是一種立法缺陷。為此,在今后的《刑法》修改應(yīng)在《刑法》總則中設(shè)立“不作為犯罪”一章(或節(jié))。不作為犯罪以行為人負(fù)有特定義務(wù)為前提,一定的作為義務(wù)是不作為犯罪成立的前提條件,只有具有特定作為義務(wù)的人才能成立不作為犯罪。這種特定義務(wù)就是一種作為義務(wù),它是法律或社會(huì)要求行為人必須履行的。如果行為人不履行這些特定義務(wù),造成嚴(yán)重危害社會(huì)的結(jié)果,觸犯刑律時(shí),應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

    (二)在刑法總則中增加不純正不作為犯的規(guī)定

    目前,我國(guó)《刑法》在總則和分則中均未明文規(guī)定有不純正不作為犯罪,因此,在司法實(shí)務(wù)中,對(duì)不純正不作為犯罪定罪處刑是違背罪刑法定原則的,但是,不純正不作為犯罪與相對(duì)應(yīng)的作為犯罪具有基本相同的社會(huì)危害性,它確有定罪處罰之必要性。筆者認(rèn)為在刑法總則中明確規(guī)定不純正不作為犯罪的概念和特征,明確指出不純正不作為行為具有構(gòu)成犯罪的原因力,歸納出構(gòu)成不純正不作為犯罪的條件,肯定以不純正不作為形式實(shí)施的犯罪與以作為形式實(shí)施的犯罪具有相當(dāng)?shù)奶幜P必要性,增設(shè)對(duì)不純正不作為犯罪處罰的一般性規(guī)定。

    (三)在刑法分則中明確規(guī)定純正不作為犯

    純正不作為犯罪的構(gòu)成方式只能是不作為,因此純正不作為犯罪應(yīng)由法律明文規(guī)定,如玩忽職守罪、偷稅罪、遺棄罪等。根據(jù)立法者的立法意圖,設(shè)立純正不作為犯罪,更多強(qiáng)調(diào)的是社會(huì)和國(guó)家利益,側(cè)重社會(huì)及國(guó)家本位,其在一定程度上犧牲了個(gè)人自由,但是因?yàn)閲?guó)家、社會(huì)的利益與個(gè)人實(shí)質(zhì)是密不可分的,因此從維持社會(huì)秩序的角度講,刑法有必要適當(dāng)?shù)慕o予個(gè)人實(shí)施特定積極行為的義務(wù)。

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