VIE架構下企業(yè)面臨的風險及應對措施

張秀琴

摘 要 VIE架構即可變利益實體（Variable Interest Entities，即VIEs），是一種協(xié)議模式，即不通過股權控制實際運營公司，而是通過簽訂各種協(xié)議的方式實現(xiàn)對實際運營公司的控制及財務合并。VIE架構現(xiàn)主要用于中國企業(yè)實現(xiàn)海外上市、融資及外國投資者為規(guī)避國內(nèi)監(jiān)管對外資產(chǎn)業(yè)準入的限制。VIE架構存在已久，但其一直處于“灰色地帶”，雖然在一些部門規(guī)章中已有關于VIE架構相關內(nèi)容的規(guī)定，但目前的中國法律并未對VIE架構作出定性。本文首先對VIE交易結構進行基本概述，從政策風險、外匯管制風險、稅務風險多個方面對VIE架構下企業(yè)風險類型進行解析，并以此為依據(jù)，提出VIE架構下企業(yè)面臨的風險的應對措施。

關鍵詞 VIE架構 企業(yè)涉稅風險 措施

協(xié)議控制是資本市場中的重要內(nèi)容。在受到管制的中國資本市場中，如果缺少協(xié)議控制，將無法實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展，更不用說企業(yè)境外上市。近幾年來，中概股逐漸發(fā)展成VIE，也就是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務運營實體充分分離，境外上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務實體，業(yè)務實體就是上市實體的VIE。但在資本市場發(fā)展中，受到各種因素的影響，導致VIE架構下的企業(yè)頻頻面臨各種風險，其中最主要的風險就是政策風險、外匯管制風險、稅務風險等，這給企業(yè)運營發(fā)展帶來直接影響。深入分析VIE架構中企業(yè)面臨的社會風險問題，便于應對VIE中的各種風險。

一、VIE交易結構基本概述

從VIE交易結構自身角度來說，由5個部分組成，也就是持有股權及現(xiàn)金的BVI公司、稅務籌劃的香港公司、開展協(xié)議控制工作的WFOE公司、上市主體的開曼公司以及可以獲得經(jīng)營效益的境內(nèi)業(yè)務實體。在這些公司的作用下，形成了一個完善的VIE架構，可以更好地滿足我國法律要求。境外上市公司利用VIE協(xié)議可以直接或者間接把控境內(nèi)企業(yè)運營狀況，實現(xiàn)對跨境交易稅收的控制。結合VIE交易結構之間的過程，把稅務風險劃分為稅務風險、政策風險等。

二、VIE架構下企業(yè)面臨的風險類型

（一）政策風險

結合2019年3月頒布的《中華人民共和國外商投資法》相關標準得知，政府不再明確將VIE架構納入外商投資的監(jiān)管范圍，可以極大地打消企業(yè)、境外監(jiān)管機構和投資者的顧慮，VIE架構在未來相當長一段時間內(nèi)仍將是主營業(yè)務涉及限制或者禁止外商投資行業(yè)的公司申請境外上市時的首選架構。從實際角度來說，企業(yè)采取VIE架構的意義在于獲取更多的資金，或者在境外上市，這些企業(yè)均為國家進行限制的企業(yè)。并且，隨著我國資本市場的快速發(fā)展，我國給國內(nèi)上市企業(yè)提供了更多的優(yōu)惠政策，以此減少境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)展的想法，拆除VIE架構，在境內(nèi)上市開始得到各個企業(yè)的認可和參與。

（二）外匯管制風險

在VIE架構下，無論是公司成立，還是結匯和利潤轉移海外，均存在外匯管制風險。其中境外公司的成立，從成立到每一次變化均需要到國家外匯管理部門申請并獲得批準后，才可以與國內(nèi)公司開展業(yè)務有關活動，一旦未能獲得批準，也就無法使用VIE架構進行海外上市;而在結匯方面，由于我國的外匯管制依然沒有完全放開，VIE構架下，將境外募集到的外資調(diào)回境內(nèi)運營實體使用，在結匯上存在著實質性的障礙，因此，產(chǎn)生了很多與關聯(lián)企業(yè)合理的商業(yè)安排來轉移外資企業(yè)資金到境內(nèi)企業(yè)，這給VIE結構帶來了更多的外匯管制風險。另外，利潤在境內(nèi)轉移到境外時同樣面臨外匯管制風險。

（三）稅務風險

在VIE架構內(nèi)，我國大部分企業(yè)在某種程度上是由國內(nèi)運營商以服務費形式向外商獨資企業(yè)支付國內(nèi)業(yè)務活動及外商獨資公司需要生產(chǎn)的大量交易。受到各種協(xié)議的影響，我國企業(yè)在稅收上將會受到一定的影響，需要結合稅法要求進行申報處理。在調(diào)整稅收過程中，需要思考企業(yè)實際運營狀況。另外，控制協(xié)議能夠終止稅收影響，相關經(jīng)營實體內(nèi)利潤將會轉移到外國投資企業(yè)管理的外國企業(yè)中，在關聯(lián)方交易模式下，控制協(xié)議終止和原始競爭結構實體隨之取消，國內(nèi)外關聯(lián)交易及重復納稅現(xiàn)象隨之減少，整體稅負也會隨之下降。

三、VIE架構下企業(yè)涉稅風險應對措施

（一）政策風險的應對

長期以來，國家對VIE架構采用的是默許態(tài)度，并沒有直接推出有關VIE的相關政策，但隨著新東方事件、支付寶事件等一系列涉及在美國上市中國公司事件的發(fā)生，國內(nèi)也在不斷完善國內(nèi)企業(yè)的境內(nèi)上市條件，以此減少境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)展的想法。因此，我們隨時提高對政策風險的認識，進一步加強對VIE事件的分析和研究，以加強對政策風險的預估，從而及時有效地防范相關政策出臺后對VIE結構的沖擊。

（二）外匯管制風險的應對

要解決外匯管制風險，必須充分熟悉國家外匯管理部門辦理及變更公司申請的流程，這樣在申請VIE架構中外匯管理審批手續(xù)時，才能避免因公司自身的原因而未獲得審批通過，減少不必要的損失。另外，在VIE架構中，應熟悉國家外匯政策，及時掌握外匯市場對我國外匯的影響，并進行分析和預測，降低國家外匯政策的改變帶來的風險。

（三）稅務風險的應對

1.加強各層級涉稅風險管理

為了實現(xiàn)涉稅風險控制管理，需要從國家層面、企業(yè)層面及外部監(jiān)管層面入手。

第一，國家層面，需要在稅法中確定VIE架構中企業(yè)支架關聯(lián)性，并且做好管理工作。只有在明確相關法律標準的情況下，才能便于稅務部門進行企業(yè)管理，采取合理對策應對風險。在資本市場無法取代的情況下，做好信息披露工作是防范涉稅風險的重要方式，尤其是基于VIE架構下的企業(yè)。

第二，從企業(yè)層級方面，科學構建涉稅風險管理機制，基于VIE架構下的企業(yè)和其他企業(yè)進行比較，需要管理的風險因素比較多，帶來的稅收隨之減少，企業(yè)應加強稅務風險管理。并且，優(yōu)化企業(yè)涉稅風險評估機制，通過明確稅務評估指標，對企業(yè)納稅情況作出綜合評估，從而防范涉稅風險。

第三，外部監(jiān)管層級。結合《中華人民共和國外商投資法》相關標準，在外部監(jiān)管過程中，應采取科學審慎的態(tài)度，嚴格監(jiān)管，設置合理的過渡期間和措施。與此同時，VIE架構作為我國特殊政策下的一種市場模式，適當放寬我國資本市場管理標準，降低上市公司要求，VIE架構下企業(yè)也不會面臨涉稅風險問題，從而保證境內(nèi)企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

2.優(yōu)化稅務風險應對措施

第一，降低境內(nèi)與境外股權和協(xié)議控制。為了降低境內(nèi)外協(xié)議控制，需要采取各種方式，其優(yōu)勢和劣勢各不相同，面臨的風險因素也大不相同，具體選擇哪種方式，需要結合企業(yè)實際情況來選擇。

第二，境外股東推出，終止VIE控制協(xié)議。終止境外管理激勵規(guī)劃方案，將其轉移或者消除海外企業(yè)。當前，中國內(nèi)地和香港情報交換協(xié)議，沒有排除中國稅務方面存在信息的可能性，需要投資者繳納適量的所得稅。如果在境內(nèi)設立開曼群島，稅收問題將會更加煩瑣，需要結合具體情況具體分析。

第三，做好境內(nèi)業(yè)務重組工作。在此環(huán)節(jié)中，應該明確外商投資企業(yè)，將其作為VIE架構的一部分，之后對各個企業(yè)業(yè)務及資產(chǎn)規(guī)模進行重組。企業(yè)在重組過程中，可以利用國家提供的優(yōu)惠政策，減少自身稅負，防止出現(xiàn)重組稅務風險。

第四，優(yōu)化企業(yè)稅務結構。投資企業(yè)在進入國內(nèi)市場以后，可以將進入過程看作VIE架構重新塑造過程，企業(yè)根據(jù)國內(nèi)各個領域稅務差異，選擇最佳的稅收籌劃方案，優(yōu)化稅務結構。通過合理合法手段，減少企業(yè)稅負壓力，給企業(yè)運營發(fā)展打下良好的基礎。

四、結語

從目前情況來看，我國有關VIE架構的探討比較全面，這給我國資本市場發(fā)展提供了方向，如通過VIE架構存在的問題找出其可能引發(fā)的涉稅風險。但從目前的情況來看，由于我國有關VIE架構的法律體系缺失，給VIE架構下企業(yè)發(fā)展帶來了直接影響。結合VIE架構下企業(yè)面臨的涉稅風險問題，從政策風險、外匯管制風險、稅務風險3個方面進行探究，便能夠結合企業(yè)實際發(fā)展狀況，加強涉稅風險管理，從加強各層級涉稅風險管理、優(yōu)化稅務風險應對對策等方面，提出VIE架構下企業(yè)涉稅風險應對措施，在對涉稅風險有深入了解的情況下，給今后采取正確及正在應用VIE架構的企業(yè)提供些許參考。

（作者單位為杭州小玩子網(wǎng)絡科技有限公司）

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