疫情期間復(fù)工延遲期的性質(zhì)界定

關(guān)鍵詞 突發(fā)事件 疫情 行政措施 勞動(dòng)關(guān)系

作者簡(jiǎn)介：曹納新，九三學(xué)社無(wú)錫市委員會(huì)第十三屆工作委員會(huì)社會(huì)與法律工作委員會(huì)委員，無(wú)錫市基層法律服務(wù)工作者協(xié)會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)。

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.299

2020年2月12日，江蘇省人力資源和社會(huì)保障廳官網(wǎng)刊登了《江蘇省疫情防控期間保障職工工資報(bào)酬權(quán)益相關(guān)政策問(wèn)答（省政府辦公廳、省人社廳）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政策問(wèn)答》，就疫情時(shí)期的1月31日至2月2日、2月3日至2月9日、2月9日后的三個(gè)時(shí)間段內(nèi)的工資支付問(wèn)題作了解答。

問(wèn)答一：在春節(jié)假期延長(zhǎng)假期間（1月31日至2月2日）加班的，該怎么算？

答：在春節(jié)假期延長(zhǎng)假期間，企業(yè)安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)根據(jù)《江蘇省工資支付條例》規(guī)定，在六個(gè)月之內(nèi)安排同等時(shí)間補(bǔ)休、不能安排補(bǔ)休的，按照不低于職工本人日或小時(shí)工資的200%支付工資報(bào)酬。

問(wèn)答二：春節(jié)延遲復(fù)工期間（2月3日至2月9日），用工單位如何支付職工工資？

答：企業(yè)按照省政府通知延遲夏工期間（2月3日至2月9日）的工資支付，參照關(guān)于停工、停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，即企業(yè)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，按照勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過(guò)一個(gè)工資支付周期的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%發(fā)放生活費(fèi)，但對(duì)企業(yè)與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假等各類(lèi)假的，按相關(guān)休假的規(guī)定支付工資;對(duì)企業(yè)要求職工通過(guò)遠(yuǎn)程辦公等形式提供正常勞動(dòng)的，依法支付工資。

對(duì)于符合規(guī)定不受延遲復(fù)工命令限制的企業(yè)，在此期間安排職工工作的，應(yīng)當(dāng)依法支付職工工資。企業(yè)若安排職工在2 月8日、9日（休息日）工作又不能在六個(gè)月之內(nèi)安排同等時(shí)間補(bǔ)休的，按照不低于職工本人日或小時(shí)工資的200%支付工資報(bào)酬。

問(wèn)答三：2月9日后，職工受疫情影響不能按期返崗的，用工單位如何支付其工資？

答：因疫情影響導(dǎo)致職工不能在2月9日后按期返崗的，對(duì)用完各類(lèi)休假仍不能提供正常勞動(dòng)或其他不能提供正常勞動(dòng)的職工，企業(yè)應(yīng)參照國(guó)家關(guān)于停工、停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與職工協(xié)商，在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的按照勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資;超過(guò)一個(gè)工資支付周期的按有關(guān)規(guī)定發(fā)放生活費(fèi)，對(duì)企業(yè)要求職工通過(guò)遠(yuǎn)程辦公等形式提供正常勞動(dòng)的，依法支付工資。

因防治疫情需要，企業(yè)要求有關(guān)職工在2月9日后延期返崗的，如職工不能通過(guò)遠(yuǎn)程辦公等形式提供正常勞動(dòng)，有關(guān)工資待遇由企業(yè)與職工協(xié)商確定，企業(yè)可與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假等各類(lèi)假并按相關(guān)休假的規(guī)定支付工資，或按有關(guān)規(guī)定支付職工待崗期間生活費(fèi)。

《政策問(wèn)答》的上述三個(gè)時(shí)間段，企業(yè)員工都基于新冠疫情的防控需要未上班而居家，但是，分別具有不同的屬性。

一、春節(jié)假日（1月31日至2月2日）

依照2019年11月21日國(guó)務(wù)院發(fā)布國(guó)辦發(fā)明電〔2019〕16號(hào)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于2020年部分節(jié)假日安排的通知》，2020年春節(jié)放假調(diào)休日期的具體安排：1月24日至30日放假調(diào)休，共7天。由于發(fā)生新型冠狀病毒感染的肺炎疫情，為了加強(qiáng)防控工作，2020年1月27日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于延長(zhǎng)2020年春節(jié)假期的通知》（國(guó)辦發(fā)民電（2020）1號(hào)），將原定的春節(jié)假期（1月24日至30日）延長(zhǎng)至2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。因此，自1月31日起至2月2日止，該段期間屬于春節(jié)假日。

二、復(fù)工遲延期（2月3日至2月9日）

國(guó)務(wù)院發(fā)布延長(zhǎng)春節(jié)假期次日1月28日，江蘇省人民政府辦公廳發(fā)布《省政府辦公廳關(guān)于延遲企業(yè)復(fù)工的通知》（蘇政傳發(fā)〔2020〕20號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《20號(hào)通知》），通知指出，省內(nèi)各類(lèi)企業(yè)不早于2月9日24時(shí)前復(fù)工。涉及保障公共事業(yè)運(yùn)行必需（供水、供氣、供電、通訊等行業(yè)）、疫情防控必需（醫(yī)療器械、藥品、防護(hù)品生產(chǎn)和銷(xiāo)售等行業(yè)）、群眾生活必需（超市賣(mài)場(chǎng)、農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)、食品生產(chǎn)和物流供應(yīng)等行業(yè)）及其他涉及重要國(guó)計(jì)民生的相關(guān)企業(yè)除外。

江蘇省人民政府將正常上班的時(shí)間點(diǎn)定至不早于2月9日24時(shí)前。原本屬于春節(jié)假期結(jié)束后企業(yè)恢復(fù)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的2月3日至2月9日，除涉及日常生活保障和重要國(guó)計(jì)民生的相關(guān)企業(yè)外，被通知要求不準(zhǔn)許進(jìn)行正常開(kāi)工生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，企業(yè)完全處于待工準(zhǔn)備狀態(tài)，稱(chēng)為“復(fù)工遲延期”。

三、復(fù)工生產(chǎn)期（2月9日24時(shí)后）

自2020年2月10日零時(shí)起，根據(jù)《20號(hào)通知》的要求，應(yīng)屬于企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)期，也是勞動(dòng)者履行勞動(dòng)合同義務(wù)提供勞動(dòng)的工作期。

上述三個(gè)時(shí)間期對(duì)應(yīng)的是職工工資報(bào)酬權(quán)益。后二者實(shí)為同一類(lèi)型期限，即春節(jié)假期結(jié)束后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)期，官方的《政策問(wèn)答》將其區(qū)分為復(fù)工遲延期（2月3日至2月9日）和復(fù)工生產(chǎn)期（2月9日24時(shí)后）。對(duì)處于該二個(gè)期間的企業(yè)職工，雖然不能到崗，但都被視同提供了正常勞動(dòng)，指導(dǎo)企業(yè)給予相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬，同時(shí)又基于職工不到崗的原因，又尊重了企業(yè)人事管理權(quán)。

比較復(fù)工遲延期和復(fù)工生產(chǎn)期的工資計(jì)發(fā)的解答，存在以下不同之處：

1.作用不同。前者，具有強(qiáng)制性，依照《政策問(wèn)答》計(jì)發(fā);后者，具有協(xié)議性，要求企業(yè)按照與職工的協(xié)商結(jié)果履行。

2.支付基礎(chǔ)不同。前者，工資計(jì)發(fā)的標(biāo)準(zhǔn)由《政策問(wèn)答》明確，即按照勞動(dòng)合同的約定或不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%發(fā)放;后者，是給付工資的指導(dǎo)意見(jiàn)，工資支付標(biāo)準(zhǔn)可由企業(yè)酌情給付，即，結(jié)合勞動(dòng)者不能到崗的情況或長(zhǎng)短，以原勞動(dòng)合同約定的工資報(bào)酬為準(zhǔn)協(xié)商該期間發(fā)放的工資報(bào)酬，或者按照有關(guān)規(guī)定發(fā)放生活費(fèi)。

3.歸責(zé)不同：前者，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，即，勞動(dòng)者不能到崗屬于法定的不可歸責(zé)事由;后者，不到崗僅是工資報(bào)酬計(jì)發(fā)的考慮因素。

復(fù)工延遲期在春節(jié)假期后順延，二者連在了一起;復(fù)工生產(chǎn)期續(xù)接復(fù)工遲延期，二者各自具有獨(dú)立屬性。之所以復(fù)工延遲期的工資報(bào)酬計(jì)發(fā)不同于春節(jié)假期和復(fù)工生產(chǎn)期？筆者認(rèn)為，需要考慮復(fù)工延遲期的法律依據(jù)和法律性質(zhì)。

1.屬于法律授權(quán)地方政府實(shí)施的緊急措施。江蘇省人民政府辦公廳于2020年1月28日發(fā)布《20號(hào)通知》，通知企業(yè)延遲復(fù)工，其法律依據(jù)是《中華人民共和國(guó)突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》和《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》。

《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》在于預(yù)防和減少突發(fā)事件的發(fā)生，有效地控制、減輕或降低、消除因突發(fā)事件而引發(fā)的嚴(yán)重社會(huì)危害，規(guī)范突發(fā)事件中實(shí)施的應(yīng)對(duì)行為;而2013年修正的《傳染病防治法》，目的是為了預(yù)防、控制和消除傳染病的發(fā)生與流行。前者是治理突發(fā)事件的一般性法律，后者是治理突發(fā)事件中的傳染病的特別法，兩者是一般法與特別法的關(guān)系。就法律適用而言，是特別法優(yōu)于一般法、一般法補(bǔ)充特別法。

依照《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第四十九條第4項(xiàng)的規(guī)定，人民政府在公共衛(wèi)生事件發(fā)生后，為了能夠控制、減輕和消除突發(fā)事件引起的嚴(yán)重社會(huì)危害，有權(quán)采取一項(xiàng)或者多項(xiàng)應(yīng)急處置措施，以及采取其他具有保護(hù)作用的措施，如，對(duì)相關(guān)設(shè)備、設(shè)施實(shí)施限制或者禁止使用;對(duì)有關(guān)場(chǎng)所的使用的可以在時(shí)間、人數(shù)、頻率、用途等方面進(jìn)行一定的限制，直至關(guān)閉;對(duì)人員具有聚集性的活動(dòng)或者可能引發(fā)突發(fā)事件危害擴(kuò)大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)予以強(qiáng)制中止等。

在傳染病防治上，《傳染病防治法》規(guī)定縣級(jí)以上的地方人民政府是控制、預(yù)防責(zé)任主體。從該法第四十二條規(guī)定來(lái)看，在行政轄區(qū)內(nèi)有義務(wù)組織力量進(jìn)行防治，抑制傳染病的傳播。并根據(jù)情況，為預(yù)防、控制可以建議采取停工、停業(yè)、停課的緊急措施，在經(jīng)上一級(jí)人民政府決定后，予以公告。由此可見(jiàn)，《20號(hào)通知》屬于行政管理措施，是江蘇省人民政府根據(jù)法律授權(quán)針對(duì)突發(fā)的新冠疫情采取的應(yīng)急處置措施或者緊急措施，具有行政法屬性，其要求的延遲復(fù)工實(shí)質(zhì)上是“停工令”。

2.復(fù)工遲延期是停工期，非延長(zhǎng)的春節(jié)假期，非工作期?！?0號(hào)通知》是“停工令”，屬于防治傳染病的緊急措施，具有獨(dú)立性。因此，復(fù)工遲延期間屬于停工期，不是延長(zhǎng)的春節(jié)假期，更不是復(fù)工生產(chǎn)期，具有了本質(zhì)區(qū)別。春節(jié)假期、復(fù)工遲延期、復(fù)工生產(chǎn)期，時(shí)間段前后相接，但是，在法律適用、法律屬性、法律責(zé)任方面各有不同。

首先，在法律適用方面。調(diào)整復(fù)工遲延期的法律條文是《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第49條和《傳染病防治法》第42條;而春節(jié)假期適用的是《勞動(dòng)法》第40條以及《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》;而2月10日0時(shí)起的復(fù)工生產(chǎn)期適用的是《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》。

其次，法律屬性不同。春節(jié)假期屬于假期，2020年春節(jié)期間安排是1月24日至2月2日，由法定節(jié)假日、公休日和調(diào)休假三部分構(gòu)成。在該段期間內(nèi)，勞動(dòng)者居家休息不返崗或不提供勞動(dòng)是法律賦予勞動(dòng)者的權(quán)利，且該拒絕權(quán)的性質(zhì)屬于勞動(dòng)者的法定權(quán)利，用工單位或用人單位無(wú)權(quán)提出勞動(dòng)要求。

復(fù)工遲延期是停工期，勞動(dòng)者在2月3日至2月9日基于政府的停工命令（緊急措施）而無(wú)需提供勞動(dòng)義務(wù)。而自2月10日0時(shí)起屬于復(fù)工生產(chǎn)期，原則上勞動(dòng)者需返回工作崗位提供勞動(dòng)，履行與用人單位的勞動(dòng)合同約定。

再次，法律責(zé)任不同。

（1）春節(jié)假期，按照《勞動(dòng)法》第四十四條的規(guī)定，如果用人單位安排勞動(dòng)者工作，則需要給付加班費(fèi)。

（2）屬于停工期的復(fù)工遲延期，傳染病防治法并未規(guī)定停工期的工資支付問(wèn)題。雖然，《江蘇省工資支付條例》第三十一條規(guī)定了用人單位非因勞動(dòng)者原因停工、停產(chǎn)、歇業(yè)，勞動(dòng)者的工資的發(fā)放。但是，該條調(diào)整的是用人單位基于自身原因發(fā)生停工后與勞動(dòng)者之間的勞資法律關(guān)系，顯然不同于《傳染病防治法》調(diào)整的疫情防控目的下的停工措施。2020年1月24日人力資源和社會(huì)保障部辦公廳發(fā)布的《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題的通知》，指導(dǎo)處理新型冠狀病毒防控特殊時(shí)期的勞動(dòng)關(guān)系。江蘇省據(jù)此發(fā)布的《政策問(wèn)答》有針對(duì)性的對(duì)基于防控傳染病的緊急措施發(fā)生停工的勞動(dòng)報(bào)酬作出了實(shí)施性規(guī)定，明確要求企業(yè)在停工、停產(chǎn)期間參照國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付工資。即，因疫情導(dǎo)致企業(yè)停工、停產(chǎn)的時(shí)間，如果僅限于相繼的二個(gè)工資支付周期之間的，企業(yè)員工有權(quán)利獲得企業(yè)依照勞動(dòng)合同中的工資約定發(fā)放的工資;而如果停工時(shí)間長(zhǎng)于工資支付周期，除非員工以網(wǎng)上辦公形式提供勞動(dòng)，否則企業(yè)即應(yīng)當(dāng)向職工發(fā)放生活費(fèi)且不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。這無(wú)疑消除了無(wú)據(jù)可依的盲區(qū)，彌補(bǔ)了《江蘇省工資支付條例》在傳染病防治緊急措施期間工資支付的法律漏洞。

（3）2月9日24時(shí)后的復(fù)工生產(chǎn)期，根據(jù)《20號(hào)通知》的通知要求，除特殊企業(yè)外均不得早于2月9日24時(shí)前復(fù)工，不表示自2月10日零時(shí)起江蘇行政區(qū)域的疫情解除。在疫情持續(xù)的情況下，職工不能按期返崗的狀況依然客觀存在?！墩邌?wèn)答》的第三問(wèn)就此職工工資的發(fā)放予以了明確，要求以協(xié)商方式調(diào)整雙方原約定的工資報(bào)酬，平衡職工與企業(yè)在新冠疫情期間雙方的權(quán)益。即，對(duì)在復(fù)工延遲期結(jié)束后，不能及時(shí)返崗或者職工享受完畢其他假期后，仍無(wú)法提供包括遠(yuǎn)程辦公在內(nèi)的勞動(dòng)，員工具有的這種情形，如果僅限于相繼的二個(gè)工資支付周期內(nèi)，則企業(yè)需就該月工資的發(fā)放，在現(xiàn)有的國(guó)家有關(guān)停工、停產(chǎn)期間的工資支付的規(guī)定的基礎(chǔ)上與員工進(jìn)行調(diào)整性協(xié)商;如果持續(xù)時(shí)間需更長(zhǎng)的，員工的工資按生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。而對(duì)企業(yè)要求員工延期返崗，員工在延期期間不能提供包括提供遠(yuǎn)程辦公等形式的勞動(dòng)的，則不區(qū)分延期期間長(zhǎng)短，發(fā)放待崗生活費(fèi)。

綜上所述，《20號(hào)通知》是法律授權(quán)地方政府實(shí)施的緊急措施，通知中的2月3日至2月9日是行政緊急措施的具體表現(xiàn)。該期間具有特殊的法律地位和性質(zhì)，其作為復(fù)工遲延期是基于行政強(qiáng)制措施發(fā)生的停工期而非延長(zhǎng)的春節(jié)假期，不是休息日，也不同于復(fù)工工作期。復(fù)工遲延期間的職工工資，企業(yè)完全可以依照《政策問(wèn)答》計(jì)發(fā)。