探究國際私法規(guī)范的柔性化與剛性化

王星媛

【摘 要】從世界經(jīng)濟(jì)全球化的角度來看，國際私法規(guī)范的重要性凸顯，同時(shí)其所蘊(yùn)含的對立傾向受到重視，不僅考慮到法的明確性，還應(yīng)結(jié)合法的適應(yīng)性，才能在靈活的方式下完成國際私法的規(guī)范與后續(xù)的利用，使之柔性化與剛性化做到極大程度的協(xié)調(diào)，尋找到當(dāng)中平衡點(diǎn)，為國際私法規(guī)范的發(fā)展帶來促進(jìn)效用?；诖耍疚膶H私法規(guī)范的柔性化進(jìn)行探究，同時(shí)分析國際私法規(guī)范的剛性化，力求將柔性化與剛性化矛盾不斷緩解，在依法治國的基礎(chǔ)上彰顯出我國法治的東方特色。

【關(guān)鍵詞】國際私法;規(guī)范;柔性;剛性;探究

法治可謂將依法治國做到細(xì)致化落實(shí)的方略，需從學(xué)術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行全面分析，在理論的抽象研究中探究國際私法規(guī)范的柔性化與剛性化，減少歐洲大陸各國與中國法律之間的一些分歧，可結(jié)合各國的立法價(jià)值取向來正視國際私法規(guī)范的柔性化與剛性化，讓其在極具預(yù)見性和確定性的同時(shí)，又能帶有靈活性，從而在這類矛盾的制約中找到切入點(diǎn)，運(yùn)用科學(xué)的規(guī)則來進(jìn)行法律的援引，協(xié)調(diào)柔性與剛性。

一、國際私法規(guī)范的柔性化探究

（一）法律適用的穩(wěn)定與一致性

國際私法規(guī)范的柔性化多是表現(xiàn)為彈性處理，是從機(jī)械處理方式上加以創(chuàng)新而形成的新處理手段，使僵硬的系屬公式轉(zhuǎn)換為靈活開放的形式，為后續(xù)的使用帶來便捷，可滿足復(fù)雜的涉外民商事關(guān)系的處理需求。從基本指導(dǎo)理論來看，法律的穩(wěn)定性與一致性尤為重要，是法律適用中的重中之重，需要考慮開放型連結(jié)點(diǎn)可能給封閉連接點(diǎn)來的制約，協(xié)調(diào)二者關(guān)系并與案件情況相契合。

（二）國際私法的彈性規(guī)則

很多國家將靈活性原則融入國際私法法規(guī)，重視某個(gè)國家與產(chǎn)生爭訟的法律關(guān)系的結(jié)合，借助該國的法律來完成不同爭端的解決，不僅能夠在法律的適用上考慮各國的法律內(nèi)容，也可以將兩個(gè)或多個(gè)法律進(jìn)行靈活使用。但在現(xiàn)代理念下，需要對國際私法進(jìn)行軟化處理，一是為保證可選擇法律的合理性，需增加連接點(diǎn)數(shù)量;二是根據(jù)法律關(guān)系的不同來劃分多個(gè)相應(yīng)的連接點(diǎn);三是從合同領(lǐng)域開始，將開放型的系屬公式延伸至多個(gè)領(lǐng)域。

（三）法律選擇質(zhì)量的提升

首先，改變管轄選擇，落實(shí)規(guī)則選擇，在法律內(nèi)容的比較中選擇最好的法律。其次，考慮情感的地域性，在新沖突規(guī)范中秉承普遍適用的原則。最后，不依賴機(jī)械的沖突規(guī)范來應(yīng)對具體案件，而是借助公平的概念來完成沖突規(guī)范的批判，實(shí)現(xiàn)法律的科學(xué)選擇。

（四）彈性處理原則的應(yīng)用與實(shí)踐

國際私法立法謹(jǐn)遵彈性處理原則，同時(shí)在司法實(shí)踐中也加以利用，一方面進(jìn)行有利法的適用，可在實(shí)體法中留下一定的選法范圍，實(shí)現(xiàn)本國法和住所地法的有效選擇，讓法律能夠給當(dāng)事人的利益帶來保障。在司法實(shí)踐的應(yīng)用中，法院會以政府利益為先，并考慮社會利益，從而完成法律的選擇，法官也能夠在彈性原則中靈活地完成沖突規(guī)范的全面解釋。

二、國際私法規(guī)范的剛性化探究

（一）任意性規(guī)范的前行思考

任意性規(guī)范在新時(shí)期下開始受到剛性化規(guī)范的不斷挑戰(zhàn)，全球的國際私法學(xué)者開始對其進(jìn)行探究，對禁止性規(guī)范明晰，減少外國法的排斥情況，協(xié)調(diào)好任意化與國家化的關(guān)系，從而完成涉外民商事關(guān)系的科學(xué)處理。

（二）強(qiáng)制性規(guī)范的深入探究

首先，對于涉外民商事關(guān)系，在瑞士可以借助直接適用理論和法律設(shè)定的空間范圍來進(jìn)行協(xié)調(diào)，彰顯出剛性化，可在明確的規(guī)定下直接按法律來處理。其次，中國國際私法學(xué)結(jié)合直接適用法，考慮到我國的法律習(xí)慣將其稱為“強(qiáng)制性規(guī)范”并加以研究。最后，法國學(xué)者根據(jù)國家對社會生活和經(jīng)濟(jì)情況來進(jìn)行國際私法規(guī)范，強(qiáng)調(diào)優(yōu)先適用原則，提出直接適用法。

（三）法律直接適用的本質(zhì)

直接適用法即不受傳統(tǒng)沖突規(guī)范的援引，讓法律規(guī)范可以直接用于涉外民商事關(guān)系的處理，其本質(zhì)為國家對社會生活、經(jīng)濟(jì)生活進(jìn)行直接干預(yù)的工具，同時(shí)涵蓋雙重屬性，是沖突規(guī)范與實(shí)體規(guī)范的一種結(jié)合。直接適用法的功能、結(jié)構(gòu)、思路和對外國法的態(tài)度與沖突規(guī)范不同，是帶有特殊性的國際私法規(guī)范。

（四）法律直接適用理論的突破

現(xiàn)階段，各國的直接適用法數(shù)量開始不斷增加，國際私法規(guī)范中外國強(qiáng)制性的適用成為一直需要進(jìn)一步研究的課題，應(yīng)考慮外國直接適用法的適用問題，同時(shí)探討外國公法所具有的可適用性。由于直接適用法會給傳統(tǒng)國際私法的沖突規(guī)范帶來一些沖擊，呈現(xiàn)出對立的局面，需將這一沖突規(guī)范做到打破，才能更好地處理涉外民事關(guān)系，使直接適用法得到逐步的完善，也是對國際私法內(nèi)容的豐富。

（五）國際私法規(guī)范的發(fā)展趨勢

基于國家對社會與經(jīng)濟(jì)的干預(yù)強(qiáng)度，直接適用法勢必呈現(xiàn)出增長趨勢，同時(shí)當(dāng)中的法律問題也逐漸凸顯，必須對其發(fā)展方向和理論進(jìn)行深入探討，才能從多角度完成我國國際私法立法的健全，為司法實(shí)踐活動提供科學(xué)的指導(dǎo)，從而將學(xué)說理論不斷豐富，也能夠協(xié)調(diào)好國際私法規(guī)范的柔性與剛性化。

結(jié)束語：

在新時(shí)期下，國際私法理論的探究對后續(xù)的國際私法立法、司法實(shí)踐等帶來極大程度的影響，實(shí)現(xiàn)了國際私法規(guī)范中柔性化與剛性化矛盾的并存。我國不僅明確了法律的可預(yù)測性，同時(shí)也強(qiáng)調(diào)彈性原則，從而使國際私法規(guī)范中一直存在的柔性與剛性實(shí)現(xiàn)包容與依存，能夠在不同的領(lǐng)域與選擇中，發(fā)揮其應(yīng)有的效用，應(yīng)對國際民商事關(guān)系的復(fù)雜性，跟上時(shí)代進(jìn)步的潮流。

參考文獻(xiàn)：

[1]王杉月.芻議國際私法規(guī)范的柔性化與剛性化[J].法制與社會，2019（20）：10.

[2]徐冬根.論國際私法規(guī)范的柔性化與剛性化[J].法制與社會發(fā)展，2019（03）：29-39.

（作者單位：上海大學(xué)）