“一帶一路”國家合資合作的風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐

范樹源

摘 要 “一帶一路”倡議標(biāo)志著中國向各國推廣區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作的開始?！耙粠б宦贰逼瘘c(diǎn)國家哈薩克斯坦出于自身發(fā)展需要，出臺(tái)新政策，發(fā)展多元經(jīng)濟(jì)。大量工業(yè)合資建設(shè)項(xiàng)目，在兩國政策相向而行的窗口期應(yīng)運(yùn)而生。盡管這些項(xiàng)目受到兩國政府支持和鼓勵(lì)，但卻仍面臨合資合作中的風(fēng)險(xiǎn)問題。在開展國際合作項(xiàng)目時(shí)，由于兩國國情不同，哈薩克斯坦國的法律制度、金融監(jiān)管、合作伙伴均與中國有較大區(qū)別，致使項(xiàng)目創(chuàng)業(yè)初期風(fēng)險(xiǎn)較高。在實(shí)現(xiàn)政治、產(chǎn)業(yè)目標(biāo)的同時(shí)，如何規(guī)避、分擔(dān)或降低項(xiàng)目實(shí)施中的風(fēng)險(xiǎn)，成為必要和迫切的目標(biāo)。為實(shí)現(xiàn)此目標(biāo)，只有充分收集識(shí)別信息，進(jìn)而評(píng)估和分析風(fēng)險(xiǎn)，制定有效策略和解決方案，并監(jiān)督落實(shí)，才能保障項(xiàng)目順利實(shí)施。本文在分析“一帶一路”國家合資合作中風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性基礎(chǔ)上，從與哈薩克斯坦本地合作伙伴合作時(shí)，如何利用被投資國政策、調(diào)查本地伙伴資信、設(shè)定文書限制;對(duì)投資的發(fā)起、注資義務(wù)完成和收益分配等財(cái)務(wù)活動(dòng)預(yù)設(shè)機(jī)制;以及對(duì)法律方面問題做出系列安排等9個(gè)方面，總結(jié)哈薩克斯坦合資合作中的風(fēng)險(xiǎn)及其防范的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，并分析在哈薩克斯坦合資合作中風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)踐效果。

關(guān)鍵詞 “一帶一路” 境外投資 合資合作 風(fēng)險(xiǎn)管理 哈薩克斯坦

一、引言

（一）中國“一帶一路”倡議

2013年9月，中共中央總書記習(xí)近平到訪哈薩克斯坦，提出共同建設(shè)“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”。當(dāng)年11月，中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第三次全體會(huì)議把“一帶一路”倡議升級(jí)為國家戰(zhàn)略。5年來，從無到有，由點(diǎn)及面，“一帶一路”建設(shè)成果顯著。

絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶連接亞太地區(qū)與歐洲，從中國出發(fā)，以歐洲為終點(diǎn)，中間經(jīng)過中亞地區(qū)。特別是哈薩克斯坦，它是這項(xiàng)宏偉藍(lán)圖的地理、經(jīng)濟(jì)和政治的起點(diǎn)，作為起點(diǎn)的哈薩克斯坦與中國的合作正成為“一帶一路”倡議下國家合作的范本。

（二）哈薩克斯坦新經(jīng)濟(jì)政策

自中國2013年提出“共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”的倡議后，哈薩克斯坦看到了雙方觀點(diǎn)上的契合，并提出具體的配合方案。2014年，出臺(tái)“光明之路”新經(jīng)濟(jì)政策，與中國戰(zhàn)略高效融合。

自2000年以來，哈薩克斯坦經(jīng)濟(jì)對(duì)石油出口收入的依賴性持續(xù)增加。至2012年，石油收入已占國家所有收入的51%。國際市場(chǎng)上石油的價(jià)格波動(dòng)給該國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來極高的風(fēng)險(xiǎn)。

為此，政府在《哈薩克斯坦——2050》國家戰(zhàn)略的框架下，授權(quán)投資和發(fā)展部專門制定了“創(chuàng)新和工業(yè)發(fā)展”滾動(dòng)規(guī)劃。其主要目標(biāo)是重點(diǎn)發(fā)展進(jìn)口替代產(chǎn)業(yè)，增強(qiáng)其制造業(yè)的國際競(jìng)爭(zhēng)力，從原料供應(yīng)國向工業(yè)化國家轉(zhuǎn)型。

（三）合資建設(shè)項(xiàng)目

2010年2月，《哈薩克斯坦2050發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃》被批準(zhǔn)，提出7個(gè)重點(diǎn)發(fā)展方向，其中包括油氣領(lǐng)域基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等。在此背景下，為推進(jìn)合資合作，2012年初，K公司提出建設(shè)本國的石油裝備生產(chǎn)基地。

2014年5月20日，在習(xí)近平總書記和哈薩克斯坦時(shí)任總統(tǒng)的見證下，中國C公司與K簽署《在哈薩克斯坦建設(shè)某工廠項(xiàng)目的框架協(xié)議》。2015年1月，C公司派人參加了國家發(fā)改委與哈國投資發(fā)展部組織的中哈產(chǎn)能和投資合作第三次對(duì)話。哈薩克斯坦某工廠建設(shè)項(xiàng)目（下稱“項(xiàng)目”）被中國政府納入早期收獲項(xiàng)目清單。該項(xiàng)目正是兩國政策呼應(yīng)下，恰逢最好政策窗口期，在良好的契機(jī)下產(chǎn)生的投資項(xiàng)目。

（四）項(xiàng)目合資合作中的風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)設(shè)定

項(xiàng)目盡管順應(yīng)兩國國策而生，但卻仍面臨合資合作中的風(fēng)險(xiǎn)管理問題。跨國業(yè)務(wù)開展以國別風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和評(píng)估為首要任務(wù)，后期的風(fēng)險(xiǎn)管控也必須以國別風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別為重要依托。[1]國際合作項(xiàng)目由于兩國國情不同，哈薩克斯坦國的法律制度、金融監(jiān)管、合作伙伴均與中國有較大區(qū)別，由此引發(fā)項(xiàng)目創(chuàng)業(yè)初期風(fēng)險(xiǎn)較高。

在實(shí)現(xiàn)政治、產(chǎn)業(yè)目標(biāo)的同時(shí)，如何規(guī)避、分擔(dān)或降低項(xiàng)目實(shí)施中的風(fēng)險(xiǎn)就成為必要和迫切的目標(biāo)。為實(shí)現(xiàn)此目標(biāo)，只有充分收集識(shí)別信息，進(jìn)而評(píng)估和分析風(fēng)險(xiǎn)，制定有效策略和解決方案，并監(jiān)督落實(shí)，才能保障項(xiàng)目順利實(shí)施。

二、在哈薩克斯坦合資合作中的風(fēng)險(xiǎn)及其防范實(shí)踐

（一）戰(zhàn)略合作伙伴風(fēng)險(xiǎn)及防范

在境外開展合資合作活動(dòng)需要的合作伙伴，不僅是財(cái)務(wù)投資者，而且要是戰(zhàn)略投資者，同時(shí)也應(yīng)是風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)者。在伙伴的選擇和合作過程中，應(yīng)考慮規(guī)避政策風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)避伙伴誠信風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)避股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定的風(fēng)險(xiǎn)。

1.政策風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)最新哈國企業(yè)法（2015年10月29日頒布）第286條要求：“第5款，投資項(xiàng)目實(shí)施法人中如有政府機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)參股，則不能獲得投資優(yōu)惠政策。”

負(fù)責(zé)建設(shè)和運(yùn)營項(xiàng)目的，在哈薩克斯坦注冊(cè)的合資公司在籌建期間即組織開展研究相關(guān)政策法規(guī)。針對(duì)企業(yè)法第286條第5款的要求，為規(guī)避投資人身份限制，公司發(fā)起人團(tuán)經(jīng)過磋商，權(quán)衡利益得失后決定：原哈方投資人K公司（該公司屬哈薩克斯坦國有企業(yè)身份）退出創(chuàng)建人團(tuán)。在2014年5月20日的合資框架協(xié)議里，原計(jì)劃由K公司參股，為本項(xiàng)目能如期獲得優(yōu)惠政策，與各方簽訂框架協(xié)議第1號(hào)補(bǔ)充協(xié)議，約定K公司退出。

此后，創(chuàng)建人將合資模式重新設(shè)計(jì)為項(xiàng)目實(shí)施法人為中哈雙方各持50%權(quán)益，其中，哈方股東SPH和DD公司與K公司和哈國政府均有深厚關(guān)系，尤其重要的是他們均為私營公司身份。這樣一來就解決了政策障礙，并且使獲得優(yōu)惠政策成為中哈雙方股東共同利益，哈方股東在本地的政商資源也將為公司所用。

2.伙伴資信

合作前期未充分考慮伙伴的業(yè)務(wù)優(yōu)勢(shì)，或?qū)锇榈慕?jīng)營狀況及信譽(yù)度等調(diào)查不充分，導(dǎo)致選擇不合適的戰(zhàn)略合作伙伴的風(fēng)險(xiǎn)。中方投資人在伙伴選擇上，為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的兩項(xiàng)保障如下：

項(xiàng)目實(shí)施法人A公司，哈薩克斯坦方面的股東：SPH和DD公司。他們是K公司指定的哈薩克斯坦合作方，因此有大型企業(yè)K公司對(duì)合作伙伴的背書，委托某國際律師事務(wù)所對(duì)哈方股東的資信情況進(jìn)行盡職調(diào)查。這兩家哈方公司是為本項(xiàng)目合資合作專門注冊(cè)的法人，除對(duì)A公司的長(zhǎng)期股權(quán)投資外，目前均無其他經(jīng)營內(nèi)容。該情況與中方股東（C公司的三級(jí)子公司）相似。B先生和T先生分別作為兩個(gè)法人的唯一自然人股東，基本情況如下：

B先生是哈薩克斯坦居民，生于1967年，在油氣輸送管材和其他石油器材的銷售領(lǐng)域具有15年的經(jīng)驗(yàn)。其曾任俄羅斯某大型公司駐哈薩克斯坦的銷售總代表，在K公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)有著深厚的人脈，長(zhǎng)期向哈國興建的油氣基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)物資，掌握獨(dú)有的銷售渠道和市場(chǎng)份額。

T先生是哈薩克斯坦居民，生于1951年，成功的企業(yè)家，資本雄厚，直接或間接擁有數(shù)十家企業(yè)，投資涉及石油工程技術(shù)服務(wù)、銀行、制造業(yè)、地產(chǎn)和商貿(mào)等領(lǐng)域。其與K公司管理層保持著良好的合作，長(zhǎng)期承攬K公司所屬油田的工程技術(shù)服務(wù)業(yè)務(wù)，具備作為戰(zhàn)略投資者推動(dòng)A公司業(yè)務(wù)發(fā)展的影響力。

3.股權(quán)結(jié)構(gòu)

項(xiàng)目實(shí)施周期中的兩個(gè)重要階段：項(xiàng)目建設(shè)期、項(xiàng)目運(yùn)營初期。針對(duì)這兩個(gè)階段，“發(fā)起人協(xié)議”分別約束這兩個(gè)哈方股東：自法人注冊(cè)2年內(nèi)，禁止互相轉(zhuǎn)讓股權(quán);自法人注冊(cè)6年內(nèi)，哈方股東禁止向創(chuàng)建方之外的其他方出讓股權(quán)。

保持創(chuàng)建時(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)的條款，防范限制哈方通過買賣股權(quán)，逃避出資義務(wù)，不兌現(xiàn)作為戰(zhàn)略投資者的綁定責(zé)任。（包含協(xié)助優(yōu)惠政策落實(shí)，協(xié)助辦理項(xiàng)目地塊相關(guān)手續(xù)，協(xié)助獲取各類經(jīng)營許可，協(xié)助進(jìn)入其獨(dú)有的銷售渠道）

（二）資金流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)及防范

“一帶一路”沿線國家的金融體系各不相同，在資本管制程度方面與我國存在很大差異。[2]在外國投資設(shè)立公司并持續(xù)經(jīng)營，應(yīng)考慮資金流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，避免由于外部制裁、被投資國外匯管制等原因，外匯不能正常進(jìn)出，導(dǎo)致投資人遭受損失。

1.注資義務(wù)

考慮到本項(xiàng)目的哈薩克斯坦合作方為私人企業(yè)，針對(duì)其在項(xiàng)目公司注資過程中可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，預(yù)先設(shè)置了法律約束和應(yīng)對(duì)措施。

關(guān)于A公司注冊(cè)資本，為防范哈方以實(shí)物資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)入股，虛充股本，中方要求全額現(xiàn)金出資;同時(shí)，為規(guī)避未來債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和利息支出，中方要求項(xiàng)目投資全額依靠法人注冊(cè)資金。經(jīng)過談判，與哈方對(duì)此達(dá)成共識(shí)，A公司注冊(cè)資本：現(xiàn)金x0，000萬美元，以“公司章程”形式約束下來。通過100%的權(quán)益融資安排，將項(xiàng)目初設(shè)概算y0，000萬美元（小于注冊(cè)資金）完全涵蓋，對(duì)項(xiàng)目建設(shè)形成可靠的資金保障。

為防止哈方在出資的過程中不及時(shí)出資，對(duì)其各期出資分別設(shè)定有最遲期限;為防范在出資的過程中出現(xiàn)中方履約出資后哈方不出資的局面，特別設(shè)計(jì)分4期，中哈方交替分期出資的出資計(jì)劃。此外，如果哈方形成部分未出資的事實(shí)，則應(yīng)出讓其所持權(quán)益，以出讓價(jià)按市場(chǎng)價(jià)值的80%（懲罰性減值20%）售予中方。

2.收益分配

收益分配時(shí)的資金流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)：被投資國的金融系統(tǒng)被外部制裁，或者商業(yè)銀行、中央銀行自發(fā)對(duì)外匯進(jìn)行管控，資金匯出環(huán)節(jié)審查嚴(yán)格，項(xiàng)目公司收益紅利不能匯回中國，損害投資人的經(jīng)濟(jì)利益。為應(yīng)對(duì)這種風(fēng)險(xiǎn)，公司在發(fā)起人協(xié)議中約定如下解決方案：

每個(gè)會(huì)計(jì)年度，各股東在股東大會(huì)上表決對(duì)該年底存留的凈利潤進(jìn)行分配。在與兩個(gè)前提（一是公司依舊有能力正常履行其所有義務(wù);二是公司有經(jīng)營所必需的足夠資金）不沖突的情況下，當(dāng)年分紅不應(yīng)低于留存收益的50%。

分配給本地股東的紅利，公司在股東決議做出之日起1個(gè)月內(nèi)以哈薩克斯坦本幣堅(jiān)戈支付，通常沒有問題。分配給中方股東的紅利，公司應(yīng)在股東大會(huì)決議做出之日起1個(gè)月內(nèi)按本地央行于相關(guān)支付日的市場(chǎng)匯率兌換成美元支付。

若由于適用法律的限制或其他原因（包括不可抗力）導(dǎo)致紅利無法支付給中方股東，應(yīng)將該等金額匯至中方股東及關(guān)聯(lián)方在哈薩克斯坦境外設(shè)立的賬戶。若該情況持續(xù)超過一年，則中方股東有權(quán)，將其股份全部或部分出讓給其他人士（能境外支付購股款的收購者）;若不能出讓股份，則中方股東有權(quán)提請(qǐng)對(duì)公司清算，使其能夠通過出售其股份或清算公司的方式撤出。

（三）法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

承載合資合作的實(shí)體是注冊(cè)在哈薩克斯坦的法人，所以應(yīng)遵從本地法律法規(guī)。因此，應(yīng)對(duì)投資經(jīng)營計(jì)劃所涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)加以識(shí)別整理，并做出對(duì)策，制訂解決方案。

1.依法維權(quán)

哈薩克斯坦是法治國家，規(guī)范對(duì)外合資合作活動(dòng)的法律為2015年10月29日頒布的《企業(yè)法典》。涉及對(duì)投資者的支持在第25章第273～296條中給予詳細(xì)闡述。

企業(yè)法對(duì)投資者給予保護(hù)，要求政府應(yīng)有法必依。該法第278條要求政府在行政審批過程中公開透明，利益相關(guān)方可依法查詢審批流程和申請(qǐng)復(fù)議。該法第289條承諾哈國相關(guān)立法過程中，對(duì)企業(yè)法中的支持投資和保護(hù)投資者的規(guī)定保持穩(wěn)定性和連續(xù)性。

發(fā)展中國家的社會(huì)關(guān)系比較復(fù)雜，缺少現(xiàn)代法治發(fā)展的基礎(chǔ)，法律變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)比較大。[3]外國投資者應(yīng)預(yù)先系統(tǒng)跟蹤，收集整理，學(xué)習(xí)研究本地法律，依法保障合法權(quán)利，規(guī)避非法活動(dòng)，進(jìn)而降低法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.先決條件

跨國合資合作的復(fù)雜性，在于要考慮股東及其母公司的管理以及母公司所在兩個(gè)以上國家的法規(guī)監(jiān)管。各自的審批流程漫長(zhǎng)，一旦某個(gè)環(huán)節(jié)未能通過，則引發(fā)項(xiàng)目公司發(fā)起人不能履行義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。

為應(yīng)對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)，中方投資者通過公司的發(fā)起人協(xié)議約定：

公司注冊(cè)為哈薩克斯坦法律法人，以及各發(fā)起人享有并承擔(dān)與公司注冊(cè)和經(jīng)營管理有關(guān)的權(quán)利與義務(wù)的前提是，先決條件在本協(xié)議簽署之后的9個(gè)月之內(nèi)得到滿足。先決條件是：第一，各發(fā)起人均已獲得任何適用法律項(xiàng)下成立和注冊(cè)公司所必需的（含中國適用法律法規(guī)）一切審批、同意、許可及其他類似的授權(quán)。第二，各發(fā)起人均已獲得簽署和履行本協(xié)議所必需的公司決議、同意和其他類似授權(quán)。

如果在各發(fā)起人簽署本協(xié)議之后的9個(gè)月內(nèi)，先決條件尚未得到滿足，本協(xié)議將自動(dòng)終止并立刻失效，且各發(fā)起人不得因此承擔(dān)任何義務(wù)或責(zé)任。

3.僵局事項(xiàng)

當(dāng)外國投資者和本地投資者的意見發(fā)生分歧時(shí)，就會(huì)觸發(fā)項(xiàng)目公司經(jīng)營不可持續(xù)的風(fēng)險(xiǎn)。

如果股東大會(huì)對(duì)其權(quán)限范圍內(nèi)的事項(xiàng)在連續(xù)2次股東大會(huì)上審議后，均因未能獲得一致意見而無法通過決議，稱為“僵局”。

中方投資者通過公司的發(fā)起人協(xié)議約定，各發(fā)起人應(yīng)根據(jù)本安排解決該僵局。

（1）各發(fā)起人的母公司領(lǐng)導(dǎo)層協(xié)商解決，通過買賣所有者權(quán)益解決僵局。如果（1）不能解決僵局，則啟動(dòng)對(duì)公司100%所有者權(quán)益市值的評(píng)估。評(píng)估完成后，向各發(fā)起人發(fā)出出售或收購對(duì)方權(quán)益的要約。發(fā)起人可以在通知中列明的價(jià)格選擇下述兩者之一：一是收購僵局解決通知發(fā)出方所持的全部所有者權(quán)益;二是向僵局解決通知發(fā)出方出售其所持的全部所有者權(quán)益。

（2）如各創(chuàng)建方未能就出售和收購所有者權(quán)益的條款和條件達(dá)成一致，發(fā)生以下情形之一，則任一創(chuàng)建方均有權(quán)根據(jù)發(fā)起人協(xié)議的規(guī)定提請(qǐng)對(duì)公司的清算。

4.仲裁事項(xiàng)

任何要求清算公司的訴訟以及哈薩克斯坦《民事訴訟法》第31條及第467條下所有的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)在法院解決，其他糾紛通過仲裁解決。對(duì)仲裁事項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)應(yīng)該載入發(fā)起人協(xié)議，事先約定解決機(jī)制。

如果發(fā)起人未能通過相互磋商友好解決爭(zhēng)議，則該爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)提交并最終通過仲裁解決，但與公司清算有關(guān)的請(qǐng)求除外。仲裁應(yīng)當(dāng)在新加坡國際仲裁中心按照新加坡國際仲裁中心屆時(shí)有效的規(guī)則進(jìn)行。仲裁裁決應(yīng)當(dāng)以英語書寫，具有終局性，并對(duì)各方當(dāng)事人具有約束力，且排除所有上訴權(quán)。

三、在哈薩克斯坦合資合作中風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)踐效果

本部分以A公司為例，分析風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)踐效果。A公司在實(shí)施本項(xiàng)管理創(chuàng)新（一系列風(fēng)險(xiǎn)管理措施）后，按風(fēng)險(xiǎn)價(jià)值量化的期望金額和統(tǒng)計(jì)法測(cè)算，將避免共計(jì)1～1.5倍x0，000萬美元的經(jīng)濟(jì)損失。

風(fēng)險(xiǎn)得到有效控制，經(jīng)濟(jì)損失得到避免，使項(xiàng)目投資經(jīng)營安全得到保障，實(shí)現(xiàn)了項(xiàng)目合資合作風(fēng)險(xiǎn)管理設(shè)定的目標(biāo)。

總之，本次風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)踐及本管理創(chuàng)新總結(jié)的主要做法的基本思路，對(duì)在有共性的被投資國開展投資經(jīng)營業(yè)務(wù)時(shí)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)具有借鑒意義。

（作者單位為中國石油國際勘探開發(fā)有限公司）

參考文獻(xiàn)

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