疫情之下 建筑企業(yè)應該知道的事

受不可抗力因素影響而造成的工期延誤，施工方可以申請工期順延，或者在工期不予順延的情況下，可以申請趕工補償。而在費用上，發(fā)承包雙方在項目建設(shè)過程中會面臨來自內(nèi)部和外部的風險，再加之無法預測的不可抗力的風險，因此，雙方責任的分配將會顯得更加復雜且嚴謹。

哪些停工費用有權(quán)要求發(fā)包人分擔

我國現(xiàn)行法律并沒有對不可抗力所造成的損失如何分擔作出規(guī)定。因此，一般應按照合同約定來處理，如果合同沒有約定，應該按照公平原則來處理。

以《示范文本》為例，不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：

永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔；承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔；發(fā)包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失；因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔；因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔；承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。

雖然《示范文本》作了以上較為明確的約定，但實際上，仍然不足以涵蓋實踐中可能遇到的具體問題，我們就實踐中容易產(chǎn)生爭議的部分具體分析如下：

（一）建筑企業(yè)的停工費用包括哪些

根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費用項目組成》（建標[2013]44號）的規(guī)定，建筑安裝工程費按照費用構(gòu)成要素劃分，包括人工費、材料設(shè)備費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金。

其中人工費包括計時工資或計件工資、獎金、津貼補貼、加班加點工資及特殊情況下支付的工資；材料費包括材料原價、運雜費、運輸損耗費、采購及保管費；施工機具使用費包括施工作業(yè)所發(fā)生的施工機械、儀器儀表使用費或其租賃費；企業(yè)管理費是指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營管理所需的費用，包括管理人員工資、辦公費、差旅交通費、固定資產(chǎn)使用費、工具用具使用費、勞動保險和職工福利費、勞動保護費、財務(wù)費等；利潤是指建筑企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利；規(guī)費是指按國家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級政府和省級有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納或計取的費用，包括社會保險費、住房公積金、工程排污費等；稅金是指增值稅等。

根據(jù)以上費用組成項目的規(guī)定，我們整理出以下可能涉及的停工費用：

人工費（勞務(wù)人員工資）、材料設(shè)備費（一般僅指需要采取特別保管或倉儲措施的材料設(shè)備中的保管或倉儲費用、周轉(zhuǎn)材料租賃費等）、施工機具費用（主要指其中的租賃費、折舊費等）、企業(yè)管理費（主要指其中的管理人員工資及相關(guān)費用，特殊情況下還包括財務(wù)費等費用）、規(guī)費（僅在實際發(fā)生時）、稅金（建筑企業(yè)開具發(fā)票時需要交納）。

當然，不同項目處于不同的施工階段，工程內(nèi)容亦不相同，涉及的停工費用也會有所區(qū)別。

（二）建筑企業(yè)的停工費用如何計算

根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定，我們認為，建筑企業(yè)的停工損失應僅指其實際支出的直接損失，不包括間接損失和預期利潤損失。

因此，建筑企業(yè)的停工損失應按其實際支出的費用來計算：勞務(wù)人員工資應按其在停工期間實際支出的未進入工程款計算的款項計算；材料設(shè)備中的特殊保管和倉儲費用，應按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認的費用計算，周轉(zhuǎn)材料的租賃費按實際租賃費用計取；機械租賃費、折舊費等應按停工期間實際支出的租賃費或按規(guī)定計提的折舊費計算；企業(yè)管理費應僅計算停工期間建筑企業(yè)發(fā)給本項目專屬管理人員的工資，如建筑企業(yè)存在墊資等情況，根據(jù)具體情況計算部分財務(wù)費用；規(guī)費和稅金按照實際發(fā)生計取。不應該計取利潤。

除以上費用外，作為臨時設(shè)施的活動板房、臨時占地等費用，應按停工期間實際支出計算。

（三）建筑企業(yè)的停工費用如何分擔

我國法律并未規(guī)定不可抗力造成的損失如何分擔，《示范文本》也只是要求合理分擔，未明確約定分擔比例。

我們建議，建筑企業(yè)的停工費用明細首先要經(jīng)過發(fā)包人的審核和確認，至于雙方各分擔多少，我們建議雙方協(xié)商確定。在確定各自分擔比例時，可以著重考慮以下因素：承包人利潤率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標的額的比例等。

此外，根據(jù)《示范文本》的約定，建筑企業(yè)在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔，但這些費用不得與上述停工費用重復主張。

建筑企業(yè)可以索賠哪些疫情增加費用

受此次新冠肺炎疫情的影響，工程的施工成本可能會在以下方面增加，這些增加的成本如何分擔，需要具體情況具體分析。

（一）防控疫情措施增加費用

如前所述，工程項目開復工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，建筑企業(yè)也應根據(jù)項目的具體情況采取防控疫情的具體措施，包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測監(jiān)控等，這些措施均會導致費用的發(fā)生。

我們認為，這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強制要求，另一方面也是為了減少和防止疫情對項目實施造成影響，此種費用的性質(zhì)類似于新增了一項非因承包人原因所導致的措施項目，因此，我們建議，此項費用應由發(fā)包人承擔。

（二）疫情導致的人材機價格上漲增加費用

從目前疫情的發(fā)展來看，工程開工后，人材機價格上漲是一個大概率事件。那么，人材機價格上漲的成本增加應如何分擔呢？這是一個復雜的問題。

其一，人材機價格上漲的原因是多方面的。價格上漲是否僅因此次新冠肺炎疫情所導致？有沒有其他因素導致人材機價格的上漲，需要分析清楚。但事實上，各種因素糾纏在一起很難分清根本原因。建筑企業(yè)欲主張調(diào)整合同價款，需要提供相關(guān)證據(jù)，證明相關(guān)的漲價是此次疫情所導致。

其二，即便漲價是因此次新冠肺炎疫情所導致，作為不可抗力影響的一個結(jié)果，在合同沒有約定、法律沒有規(guī)定的情況下，發(fā)包人是否有義務(wù)分擔此種漲價損失，肯定存在爭議。

鑒于此，我們建議：首先，發(fā)承包雙方應按照合同約定的人材機調(diào)價條款約定處理此次漲價問題，通常施工合同會約定人材機價格漲跌超過一定幅度的情況下，雙方可按照合同約定的調(diào)價方法調(diào)整合同價款；其次，如合同約定為固定價格，不隨人材機價格漲跌而調(diào)整，此時需要考慮是否可適用情勢變更原則處理，如果價格漲幅嚴重超出建筑企業(yè)預期，不屬于正常的商業(yè)風險，我們認為，可以考慮按照情勢變更原則處理，建筑企業(yè)有權(quán)要求變更相應的價格條款；最后，如因為各方面條件限制，無法適用情勢變更原則處理，且價格漲幅確實令建筑企業(yè)遭受重大損失，可考慮按照公平原則處理，由發(fā)包人適當承擔部分漲價損失。

（三）管理費用的增加

由于疫情的影響，各項生活服務(wù)項目、生活物資、辦公用品等亦可能發(fā)生較大漲幅，因此導致建筑企業(yè)的施工成本增加。對于此種費用的增加，由于比較瑣碎，具體金額難于計算，因果關(guān)系也難于判斷，其占工程款的比例不高，且由發(fā)包人承擔此種費用沒有明確的法律和合同依據(jù)，我們認為，此種費用的增加應由建筑企業(yè)自行承擔。

建筑企業(yè)是否有權(quán)解除合同

在此次新冠肺炎疫情的影響下，建筑企業(yè)是否有權(quán)解除工程承包合同，需要從合同約定和法律規(guī)定兩方面來分析。

（一）合同約定的解除條件是否成就

根據(jù)《示范文本》的約定，因不可抗力導致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。

從目前疫情發(fā)展和防控的情況來看，很難達到超過84天無法履行合同的情況，何況該84天應從春節(jié)假期（工程項目的春節(jié)假期，不是指統(tǒng)一的春節(jié)法定假期）結(jié)束起算。因此，我們認為，除非發(fā)生特別意外的情況，此次疫情的影響難于達到解除合同的程度。

（二）法律規(guī)定的解除條件是否成就

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條之規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可解除合同。此處的關(guān)鍵是如何認定不能實現(xiàn)合同目的，對于建筑企業(yè)來說，其合同目的在于通過其施工行為獲得相應的工程款，并獲得預期的利潤。

如果因為不可抗力的影響，建筑企業(yè)無法進行施工，且其無法施工的狀態(tài)持續(xù)比較長，導致其當初訂立合同所依據(jù)的相關(guān)條件發(fā)生重大變化，如其資質(zhì)發(fā)生變化、管理人員發(fā)生重大變化、財務(wù)狀況發(fā)生重大變化、設(shè)備持有情況發(fā)生重大變化、相應的關(guān)鍵材料設(shè)備供應情況發(fā)生重大變化等，致使其無法再進行施工的，建筑企業(yè)有權(quán)要求解除合同。

此外，如果因為不可抗力的影響，致使建筑企業(yè)履行承包合同無利益，尤其是在人材機價格因為疫情發(fā)生超出預期的大幅上漲，而發(fā)包人不同意調(diào)整合同價款，建筑企業(yè)無法繼續(xù)履行合同時，應允許建筑企業(yè)解除合同。當然，如果價格的上漲尚未超出正常的預期，屬于正常的商業(yè)風險，應不允許建筑企業(yè)解除合同。

基于誠實信用原則，為了維護建筑市場的穩(wěn)定，我們認為，建筑企業(yè)解除權(quán)應該受到嚴格控制，除非確實因為此次不可抗力致使其無法實現(xiàn)合同目的，否則建筑企業(yè)應無權(quán)解除合同。

（三）合同解除后的處理

根據(jù)《示范文本》的約定和相關(guān)實踐經(jīng)驗，我們認為，因不可抗力解除合同后，應主要處理如下問題：雙方應就合同解除前承包人完成的工作進行價款結(jié)算；就承包人為工程訂購的并已交付給發(fā)包人，或發(fā)包人有責任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價款進行結(jié)算；就退貨、撤離工地、遣散承包人人員的費用等進行結(jié)算；已完工程質(zhì)量的檢查和記錄；工地和相關(guān)設(shè)備物資交接；相關(guān)工程資料的交接等。