對(duì)離岸家族信托外匯監(jiān)管困境的思考

鄧詩(shī)元

摘要：隨著我國(guó)走出去發(fā)展戰(zhàn)略和離岸信托的實(shí)施，離岸家族信托財(cái)富管理方式受到了越來(lái)越多的高凈值人士的喜愛，并且通過(guò)這種方式來(lái)把家族中的財(cái)富和企業(yè)經(jīng)營(yíng)中存在的高風(fēng)險(xiǎn)分開，這樣就實(shí)現(xiàn)了財(cái)富的傳承和資產(chǎn)的保值。但是在離岸家族信托的過(guò)程中仍然存在著很多的問題和風(fēng)險(xiǎn)，基于此，本文對(duì)離岸家族信托外匯監(jiān)管的困境進(jìn)行了分析，并對(duì)我國(guó)對(duì)家族信托的管理制度等方面進(jìn)行了梳理，找出離岸家族信托外匯監(jiān)管中存在的問題，并針對(duì)這些問題提出了相應(yīng)的解決建議，以此來(lái)保障離岸家族財(cái)富的安全。

關(guān)鍵詞：離岸家族 信托外匯 困境

前言

近些年，我國(guó)很多人開始關(guān)注離岸家族信托，并且一些高凈值人群把自己的大部分財(cái)產(chǎn)投入到該信托機(jī)構(gòu)中，但是隨著離岸家族信托方式的流通，在進(jìn)行資金托管的過(guò)程中也出現(xiàn)了很多的問題，這就為我國(guó)針對(duì)離岸家族信托的監(jiān)督和管理帶來(lái)了很多的不便，并且阻礙了信托行業(yè)的發(fā)展，因此這一問題需要及時(shí)的進(jìn)行解決。

一、離岸家族信托的功能

（一）離岸家族信托含義

離岸家族信托主要是指針對(duì)非離岸管轄區(qū)的人群在委托離岸管轄區(qū)對(duì)其資產(chǎn)進(jìn)行管理。一般來(lái)說(shuō)，離岸家族信托中主要包括受托人、委托人和受益人三部分。委托人把自身的財(cái)產(chǎn)一合同簽訂的方式交給受托人進(jìn)行家族信托，受托人再根據(jù)委托人的需求情況制定出詳細(xì)的計(jì)劃，之后受托人在對(duì)委托人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理，并按照合同規(guī)定向受益人來(lái)向受益人分配信托收益?，F(xiàn)階段比較出名的離岸家族信托地區(qū)包括中國(guó)香港、新加坡、開曼群島等地區(qū)。

（二）離岸家族信托功能

離岸家族信托的發(fā)展歷史已經(jīng)有700年了，并且在其發(fā)展過(guò)程中已經(jīng)形成了比較完善的經(jīng)營(yíng)模式，并且被很多的家族企業(yè)和個(gè)人認(rèn)可。如李嘉誠(chéng)、邵逸夫等，在這些家族企業(yè)中，很多家族都是通過(guò)這種方式來(lái)實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富的傳承和積累的。和以往傳統(tǒng)的財(cái)富管理方式相比，這種方式管理更加方便，管理的范圍也更加的廣泛，在功能方面還可以度資產(chǎn)進(jìn)行隔離和保護(hù)、實(shí)現(xiàn)財(cái)富的隔代傳承、財(cái)富的科學(xué)管理以及稅收籌劃等功能。

二、離岸家族信托優(yōu)勢(shì)

離岸家族信托目前已經(jīng)形成了信托系、第三方財(cái)富管理系和銀行系三大系列。但是因?yàn)槲覈?guó)離岸家族信托的起步比較晚，和其相匹配的相關(guān)法律法規(guī)還沒有建立起來(lái)。此外從大的方面上來(lái)看，寬松的貨幣政策會(huì)促使一些資金流向這些信托機(jī)構(gòu)中，以此來(lái)減少傳統(tǒng)財(cái)富管理帶來(lái)的中間成本增加的問題。目前，這種信托方式的投資標(biāo)準(zhǔn)也從基金開始逐漸向直投轉(zhuǎn)變。離岸家族信托和國(guó)內(nèi)家族信托相比，更容易適應(yīng)相應(yīng)的法律和稅收環(huán)境，如對(duì)信托結(jié)構(gòu)有著嚴(yán)格的保密制度，信托外部人員沒有辦法得到當(dāng)事人相關(guān)的信息和資料等。整體上來(lái)看，離岸家族信托主要是通過(guò)境內(nèi)居民向境外轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)的，這樣就很容易對(duì)外匯的管理產(chǎn)生比較大的影響，例如目前我國(guó)真毒這方面的法律法規(guī)管理還不完善，沒有形成大范圍的管理制度和體系;境外信托公司度資產(chǎn)的管理收入要有轉(zhuǎn)回的情況，但是從目前的情況上來(lái)看，不管是資本項(xiàng)目還是經(jīng)常性的管理項(xiàng)目都沒有針對(duì)這些內(nèi)容設(shè)計(jì)相關(guān)的規(guī)定。此外，國(guó)內(nèi)的居民通過(guò)離岸家族信托來(lái)通過(guò)具有一定特殊目的的公司中得到一定的利潤(rùn)，之后這些資產(chǎn)再通過(guò)信托合同的方式把這些利潤(rùn)轉(zhuǎn)到國(guó)外的信托機(jī)構(gòu)中，并成為境外的固定資產(chǎn)，這種方式實(shí)質(zhì)上就是把國(guó)內(nèi)的資產(chǎn)向國(guó)外進(jìn)行轉(zhuǎn)移。另外，國(guó)內(nèi)的受益人要想得到在國(guó)外的這部分收益就需要填寫具有真實(shí)信息的申請(qǐng)報(bào)告，并通過(guò)借助境外關(guān)聯(lián)企業(yè)貿(mào)易、投資渠道等方式把收益調(diào)回，以此來(lái)避免監(jiān)督和管理。

三、離岸家族信托對(duì)我國(guó)外匯監(jiān)管的影響

（一）相關(guān)管理政策不足

國(guó)內(nèi)居民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)持有公司主要是以股權(quán)重組的方式來(lái)完成對(duì)受托人和特殊目的公司內(nèi)部經(jīng)營(yíng)的。同時(shí)，國(guó)內(nèi)的企業(yè)所得到的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)和國(guó)外的信托公司具有一定的聯(lián)系，國(guó)外的信托公司對(duì)資產(chǎn)收益的管理是向國(guó)內(nèi)的受益人進(jìn)行轉(zhuǎn)移來(lái)實(shí)現(xiàn)的。但是在現(xiàn)階段，在我國(guó)外匯管理的相關(guān)規(guī)定中，并沒有對(duì)相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行明確的規(guī)定，因此，離岸家族信托外匯監(jiān)管中還存在這一些不足和問題，并且這些不足將直接影響到離岸家族信托方式的健康發(fā)展。

（二）溝通了境內(nèi)財(cái)富向境外轉(zhuǎn)移的通道

通過(guò)離岸家族信托國(guó)內(nèi)的居民可以把家族的資本通過(guò)這種方式向境外進(jìn)行轉(zhuǎn)移，并成為境外的固定資產(chǎn)，這樣就可以在很長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)不能對(duì)國(guó)外的資金向國(guó)內(nèi)轉(zhuǎn)移，通過(guò)這種方式就可以把原來(lái)應(yīng)該轉(zhuǎn)移到國(guó)內(nèi)的資產(chǎn)存在國(guó)外的信托機(jī)構(gòu)中。并且，國(guó)內(nèi)居民的資金轉(zhuǎn)回到國(guó)內(nèi)是需要投資企業(yè)在國(guó)內(nèi)的外商投資范圍內(nèi)的，因此，相應(yīng)的國(guó)外的股東就會(huì)得到一部分的分紅。但是通過(guò)目前的情況來(lái)看，這種利潤(rùn)的管理方式讓國(guó)外的資金在第一時(shí)間內(nèi)轉(zhuǎn)移到國(guó)內(nèi)，并且這樣還可以通過(guò)外商投資企業(yè)的方式來(lái)把國(guó)內(nèi)的資產(chǎn)向國(guó)外進(jìn)行轉(zhuǎn)移?，F(xiàn)階段，在離岸家族信托的影響下，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了國(guó)內(nèi)資產(chǎn)向國(guó)外轉(zhuǎn)移，并且其便捷程度也是非常的高的。

（三）加大了大額跨境資金流動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)

在我國(guó)，外商投資企業(yè)所得到的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)是屬于幫扶企業(yè)的行為，所以，企業(yè)就可以通過(guò)企業(yè)自身實(shí)際的需求情況來(lái)對(duì)所獲得的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移時(shí)間和數(shù)量進(jìn)行調(diào)整，這樣就顯得比較的隨意，從而造成對(duì)外匯的監(jiān)督和管理造成一定的壓力。通過(guò)離岸家族信托對(duì)資產(chǎn)的管理，在整個(gè)過(guò)程中所關(guān)聯(lián)的返程投資企業(yè)主要是外商投資企業(yè)，并且這個(gè)企業(yè)的規(guī)模和效益都是比較好的，這樣企業(yè)所向外轉(zhuǎn)移的利潤(rùn)也會(huì)搞出來(lái)很多，但是這種大數(shù)量的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移就會(huì)存在比較高的風(fēng)險(xiǎn)，并且對(duì)外匯監(jiān)管形成一定的壓力，對(duì)國(guó)際收支的平衡造成一定的影響。

四、離岸家族信托外匯監(jiān)管的優(yōu)化建議

（一）完善相關(guān)的管理政策

根據(jù)我國(guó)《信托法》的相關(guān)規(guī)定，凡是設(shè)立信托必須要根據(jù)相關(guān)的法律條例來(lái)實(shí)施，并且還需要依法進(jìn)行登記，這樣就可以為離岸家族信托外匯等級(jí)提供一定的法律支持。從頂層上來(lái)說(shuō)，可以根據(jù)現(xiàn)有的具有一定特殊目的的公司進(jìn)行登記，并明確家族信托為境內(nèi)居民個(gè)人持有的和普通的特殊目的公司的不同，凡是涉及到的有關(guān)國(guó)內(nèi)居民參與的信托，都是可以通過(guò)這種比較特殊的外匯登記的方式來(lái)進(jìn)行管理，并且實(shí)施不同的登記和管理。這樣不僅可以對(duì)國(guó)外公司的基本信息，如公司的經(jīng)營(yíng)情況，成立時(shí)間等進(jìn)行收集和整理，并且還可以通過(guò)這種信托方式來(lái)度相應(yīng)的主體信息和資料進(jìn)行采集和管理，通過(guò)這種方式來(lái)更加清楚的了解離岸家族信托的基本信息，以此來(lái)為以后的監(jiān)督管理提供可靠的數(shù)據(jù)依托。

（二）完善對(duì)利潤(rùn)轉(zhuǎn)出的管理

可以通過(guò)兩種方式來(lái)進(jìn)行，第一中是大方向的審慎;第二種是有區(qū)別的利潤(rùn)匯出管理方式來(lái)加強(qiáng)對(duì)離岸家族信托外匯的監(jiān)督和管理。首先要構(gòu)建出宏觀審慎的管理制度;盡可能的減少集中匯出帶來(lái)的壓力，并且在離岸家族信托過(guò)程中，所有關(guān)的利潤(rùn)轉(zhuǎn)出都要進(jìn)行大方向的審慎監(jiān)管，這樣才可以在保障利潤(rùn)可以轉(zhuǎn)出的情況下，對(duì)這些利潤(rùn)進(jìn)行監(jiān)督和管理，并且還可以在這個(gè)過(guò)程中設(shè)定一定的利潤(rùn)轉(zhuǎn)出標(biāo)準(zhǔn)。如把所涉及到的返程投資企業(yè)上一年度沒有分配利潤(rùn)余額和應(yīng)該付給股東利息的總和進(jìn)行計(jì)算，并根據(jù)當(dāng)年的利潤(rùn)轉(zhuǎn)出風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)余額的最高限度對(duì)轉(zhuǎn)出的以往年度的利潤(rùn)進(jìn)行計(jì)算，并進(jìn)行限期轉(zhuǎn)換，通過(guò)這種方式來(lái)計(jì)算出當(dāng)年的利潤(rùn)匯出風(fēng)險(xiǎn)和加權(quán)余額，如果這個(gè)余額已經(jīng)超出了限制的數(shù)額，那么返程投資企業(yè)就應(yīng)該盡可能的減少此次需要進(jìn)行轉(zhuǎn)出的利潤(rùn)額度。

（三）加強(qiáng)對(duì)跨境資金流動(dòng)的聯(lián)動(dòng)監(jiān)管

一般來(lái)說(shuō)，離岸家族信托管理的部門主要有外匯局、稅務(wù)局和中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)，因此外匯局應(yīng)該發(fā)揮其統(tǒng)領(lǐng)的作用，構(gòu)建起跨部門的信息共享機(jī)制，并強(qiáng)化跨境資金流動(dòng)的聯(lián)動(dòng)監(jiān)管，加強(qiáng)對(duì)國(guó)內(nèi)的高凈值人士在國(guó)外的金融賬戶中的信托資金的具體情況進(jìn)行監(jiān)督和管理，以此來(lái)提高離岸家族信托外匯監(jiān)管的效率。從而盡可能的降低跨境資金流動(dòng)過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)。尤其是在加入到共同申報(bào)準(zhǔn)則協(xié)議之后，已經(jīng)有很多國(guó)家和地區(qū)對(duì)離岸家族信托中的涉稅情況和信息進(jìn)行了共享，如香港、開曼群島、新加坡等多個(gè)離岸地區(qū)，而信息的共享聯(lián)動(dòng)監(jiān)管為跨境資金流動(dòng)的管理和監(jiān)督提供了很大的便利。

結(jié)束語(yǔ)：

離岸家族信托為國(guó)內(nèi)高凈值人群的財(cái)富進(jìn)行了合理的管理，并且使得這部分人群的資產(chǎn)和財(cái)富得到了一定的保值和傳承。國(guó)內(nèi)很多的高凈值人群通過(guò)離岸家族信托管理的方式把個(gè)人資產(chǎn)向境外轉(zhuǎn)移。但是在這個(gè)過(guò)程中業(yè)出現(xiàn)了很多的問題，如跨境資產(chǎn)流動(dòng)轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)加大，一些不法人群通過(guò)這種方式規(guī)避稅收，信托無(wú)效或者是被撤銷，對(duì)委托人造成財(cái)產(chǎn)損失等問題，而造成這些問題的主要原因是因?yàn)獒槍?duì)離岸家族信托外匯監(jiān)管的相關(guān)政策還不完善，相關(guān)的法律政策和法規(guī)不健全，監(jiān)督和管理的方式不科學(xué)等等。因此本文針對(duì)離岸家族信托外匯監(jiān)管的困境進(jìn)行了分析和研究，并提出了一些可行性的建議，以此來(lái)提高對(duì)離岸家族信托的監(jiān)管效果，構(gòu)建健康的信托管理環(huán)境。

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