醉酒狀態(tài)型強(qiáng)奸罪共犯的認(rèn)定

張娟

一、基本案情

徐某與被害人馬某之間有矛盾，找到馬某的好朋友李某，讓李某幫忙約馬某出來。徐某伙同自己的朋友陳某等人，對(duì)馬某進(jìn)行毆打、欺凌，期間奪走馬某的手機(jī)，拔掉電話卡，并讓馬某下跪求饒，在毆打欺凌馬某后，徐某等人將馬某帶至酒吧喝酒，并計(jì)劃酒后找人給馬某排炮[1]。期間張某一起與徐某、陳某等人喝酒，在喝酒過程中徐某、陳某等人故意向馬某灌酒，馬某醉酒后被張某帶至事先開好的房間并發(fā)生性關(guān)系，次日馬某報(bào)警。

二、分歧意見

對(duì)于張某強(qiáng)奸馬某的事實(shí)及罪名沒有異議。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于張某與徐某、陳某之間有無共同的犯意，徐某、陳某的行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)強(qiáng)奸罪的刑事責(zé)任。

第一種意見認(rèn)為：徐某和陳某為張某的幫助犯，徐某、陳某的灌酒行為是基于報(bào)復(fù)被害人的主觀動(dòng)機(jī)而產(chǎn)生，在發(fā)生醉酒后沒有采取必要的措施放任危害后果的發(fā)生，且灌酒行為本身系張某實(shí)施強(qiáng)奸罪的客觀行為狀態(tài)，可以認(rèn)定為張某的幫助行為，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。

第二種意見認(rèn)為：徐某、陳某的行為并不一定導(dǎo)致被害人被張某強(qiáng)奸，徐某和陳某的行為發(fā)生在酒吧，張某的強(qiáng)奸行為發(fā)生在不同場(chǎng)所，兩者之間沒有直接的必然的因果關(guān)系，欠缺主觀的意思聯(lián)絡(luò)，不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。

三、評(píng)析意見

筆者同意第一種意見，具體分析如下：

（一）將他人陷入醉酒狀態(tài)的行為應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰

1.將他人陷入醉酒狀態(tài)的行為客觀上幫助行為人實(shí)施強(qiáng)奸行為。一方面是幫助張某選擇性侵對(duì)象。在酒吧這類人員相對(duì)復(fù)雜半公開的場(chǎng)所，與“一夜情”不同之處，在于徐某、陳某將被害人約至酒吧，并且同時(shí)相約張某一起飲酒，期間張某利用了徐某、陳某對(duì)被害人欺凌后的孤立無援而與被害人呈現(xiàn)親密關(guān)系。從徐某、陳某的表現(xiàn)來看也是積極促成行為人與被選擇的對(duì)象發(fā)生性關(guān)系。

另一方面是醉酒狀態(tài)為案發(fā)提供了條件。徐某、陳某的故意灌酒行為，雖然是在報(bào)復(fù)被害人動(dòng)機(jī)支配下實(shí)施，但客觀上幫助了張某順利完成性侵行為，實(shí)際危害后果也是張某利用被害人的醉酒狀態(tài)。

2.對(duì)未來的可預(yù)測(cè)性體現(xiàn)了行為人的認(rèn)知，該認(rèn)知既包括明知，也包括默示明知。行為人的認(rèn)知要根據(jù)行為背景、學(xué)歷、環(huán)境等來綜合判斷，本案中可以推斷出行為人對(duì)被害人危險(xiǎn)狀態(tài)的認(rèn)知是明確的。第一徐某、陳某對(duì)于酒吧內(nèi)的特定術(shù)語比較清楚;第二在具體的喝酒過程中實(shí)施了灌酒行為;第三被害人與張某的親昵行為，徐某、陳某相互之間有聊天記錄，已經(jīng)意識(shí)到之后會(huì)發(fā)生的內(nèi)容。

雖然在案件發(fā)生過程中張某沒有與陳某、徐某明確告知要將被害人帶至酒店發(fā)生性關(guān)系，但因“醉酒”狀態(tài)屬于強(qiáng)奸罪中利用他人陷入性防衛(wèi)能力喪失下的其他手段，故意的內(nèi)容是行為人只要認(rèn)識(shí)到被害人屬于醉酒狀態(tài)即可，而陳某、徐某對(duì)被害人醉酒狀態(tài)是明確的。因此，行為人之間的意思聯(lián)絡(luò)有明示的意思表示，也有默示的心照不宣，此處陳某、徐某及張某對(duì)于張某可能與被害人發(fā)生性關(guān)系的現(xiàn)實(shí)后果是明知的。

3.行為人基于不同的動(dòng)機(jī)而實(shí)施幫助行為，不影響共同犯罪的認(rèn)定。徐某、陳某以不存在犯罪故意的意思聯(lián)絡(luò)作為抗辯理由，認(rèn)為使被害人陷入醉酒的狀態(tài)是基于徐某報(bào)復(fù)的目的。此處明顯是忽略了動(dòng)機(jī)和目的的區(qū)別。動(dòng)機(jī)是促使行為人實(shí)施目的行為的內(nèi)心起因。強(qiáng)奸罪中的動(dòng)機(jī)并非責(zé)任要素?？剂啃炷场㈥惸呈欠衽c張某之間成立共同犯罪，與徐某、陳某本身實(shí)施行為的動(dòng)機(jī)沒有關(guān)系，理由在于：第一從主觀故意內(nèi)容來看，動(dòng)機(jī)是促使為一定目的的內(nèi)心起因，行為發(fā)生的動(dòng)機(jī)有多種，但最終體現(xiàn)在認(rèn)知上只有一種，即本案中張某被強(qiáng)奸的認(rèn)知;第二從因果關(guān)系來看，本案的邏輯結(jié)構(gòu)是徐某基于瑣事報(bào)復(fù)被害人的動(dòng)機(jī)——先伙同他人對(duì)被害人進(jìn)行人身欺凌---后帶被害人至酒吧——酒吧灌酒——醉酒狀態(tài)——張某與之發(fā)生性行為，徐某外在的行為表現(xiàn)出其意圖傷害他人，內(nèi)心有傷害被害人的需要或者愿望，同時(shí)在酒吧這種特定的場(chǎng)所中，刺激引誘產(chǎn)生了對(duì)被害人實(shí)施強(qiáng)奸的灌酒行為。在認(rèn)定行為人的行為是否構(gòu)成犯罪，除非是在特定的罪名如徇私枉法類犯罪行為中將動(dòng)機(jī)作為責(zé)任要素考慮時(shí)，才有刑法學(xué)中的規(guī)范意義。對(duì)于責(zé)任要素之外的動(dòng)機(jī)，并不影響犯罪的成立與否，但可能對(duì)量刑會(huì)產(chǎn)生影響。

（二）將他人陷入醉酒狀態(tài)的行為成立共同犯罪的判斷依據(jù)

使他人陷入醉酒狀態(tài)的行為能否成為實(shí)行行為的幫助行為，是否具有刑罰可罰性，應(yīng)當(dāng)對(duì)多人飲酒被害人醉酒進(jìn)行類型化分析。對(duì)于醉酒后遭遇性侵一般可分為三類：第一類是被害人主動(dòng)飲酒而陷入醉酒狀態(tài);第二類是和朋友之間正常飲酒而陷入醉酒狀態(tài);第三類是和基于有特定目的的人灌酒后醉酒。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面來考察是否成立強(qiáng)奸罪的共同犯罪：

首先，共同飲酒后被害人的醉酒狀態(tài)應(yīng)該是他人明知的。此處的明知包括行為人明知或通過監(jiān)控視頻等視聽資料、證人證言等能夠證明被害人的醉酒狀態(tài)。

其次，行為人是明確的、特定的。致被害人于醉酒狀態(tài)的人員與行為人是確定的，如果因第三者介入實(shí)施了性侵行為，那么因因果關(guān)系的中斷而無法構(gòu)成強(qiáng)奸罪的共犯。具體認(rèn)定是否明確應(yīng)當(dāng)結(jié)合在飲酒過程中雙方之間的關(guān)系;行為人與被害人之間接觸是否密切。本案中徐某、陳某被害人醉酒后的去向是明確的。

再次，醉酒狀態(tài)的產(chǎn)生是否系被害人自愿。如被害人是自己陷入醉酒狀態(tài)，且可能發(fā)生性侵的行為人確定，那么共同飲酒人不應(yīng)當(dāng)對(duì)被害人遭受性侵承擔(dān)責(zé)任;如被害人陷入醉酒狀態(tài)系他人特意為之，例如采用灌酒、添加藥物等方式而使被害人陷入醉酒狀態(tài)，那么導(dǎo)致被害人陷入醉酒狀態(tài)的人應(yīng)當(dāng)成為強(qiáng)奸罪的共犯。至于致醉酒狀態(tài)的行為人基于何種動(dòng)機(jī)并不重要。

最后，醉酒狀態(tài)成為實(shí)行行為發(fā)生的前提條件，對(duì)法益侵害有因果關(guān)系。“共犯論的核心，是能否認(rèn)定共犯行為（共同或者間接）引發(fā)了法益侵害、危險(xiǎn)的共犯的因果性問題，以及在具有因果性的前提下，將共犯構(gòu)成要件限定在何種范圍的共犯的限定性問題”[2] 行為人最終對(duì)被害人性侵的原因，如果不是因?yàn)槌帽缓θ俗砭茽顟B(tài)，即行為人是通過其他途徑如拍裸照威脅、索要財(cái)物等原因發(fā)生性侵行為，那么導(dǎo)致被害人陷入醉酒狀態(tài)的人不應(yīng)當(dāng)成為強(qiáng)奸罪的共同犯罪。

基于以上分析，第一類屬于被害人自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的行為，無論是犯罪人或是被害人均應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的行為承擔(dān)責(zé)任，不存在第三人先前行為，不存在強(qiáng)奸罪的共同犯罪人;第二類基于朋友之間的交際行為，因欠缺主觀故意不具有可責(zé)性，而且從一般人的觀念來講，也不存在使他人陷入危險(xiǎn)狀態(tài)的情形發(fā)生，不存在使被害人遭性侵的共同犯罪問題，當(dāng)然可能存在因安全保障義務(wù)的客觀存在而產(chǎn)生民事賠償責(zé)任;第三類因存在侵害的目的性，且有灌酒的先行行為，行為人、被害人比較明確，從客觀環(huán)境能夠判斷會(huì)發(fā)生性侵，雖然引發(fā)該目的的動(dòng)機(jī)有千萬種，對(duì)于此類致被害人陷入醉酒狀態(tài)的行為人應(yīng)當(dāng)成立強(qiáng)奸罪的共同犯罪。

注釋：

[1]排炮，酒吧暗語，指在酒吧里一名女性被多名男性強(qiáng)奸，即輪奸的意思。

[2]張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2016年版，第385頁;佐伯仁志：《刑法總論的思考方法、享樂方式》，有斐閣2013年版，第370頁。