國際國內(nèi)疫情背景下企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

張曉晨 王建偉 解婉榮

摘要：疫情的國際國內(nèi)背景下，企業(yè)開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和簽署合同可能面臨一定的風(fēng)險(xiǎn)，本文通過論述企業(yè)受疫情影響可能面臨的履行、變更和新簽訂等情形，對(duì)可能發(fā)生的合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示，并提出應(yīng)對(duì)建議。

關(guān)鍵詞：疫情;企業(yè);合同;法律風(fēng)險(xiǎn)

本文通過論述企業(yè)受疫情影響可能面臨的履行、變更和新簽訂等情形，對(duì)可能發(fā)生的合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示，并提出應(yīng)對(duì)建議。

一、疫情發(fā)生前簽訂合同的履行和變更

（一）因疫情影響，需要中止、變更履行合同的

根據(jù)《合同法解釋（二）》第26條規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法遇見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變更，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或解除。這是關(guān)于合同履行過程中發(fā)生情勢(shì)變更時(shí)的法律規(guī)定。所謂“情勢(shì)”，是指客觀情況，具體泛指一切與合同有關(guān)的客觀事實(shí)，如戰(zhàn)爭(zhēng)、經(jīng)濟(jì)危機(jī)、政策調(diào)整等。所謂“變更”，則指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)生異常之變動(dòng)”。情勢(shì)變更原則實(shí)際上就是借助法院來變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以此來平衡由于社會(huì)的異常變動(dòng)所引起的當(dāng)事人雙方的利益失衡，實(shí)質(zhì)上就是在法律的框架下，由雙方當(dāng)事人來分擔(dān)由于異常損害所造成的風(fēng)險(xiǎn)，符合法律的公平原則。

對(duì)于疫情是否構(gòu)成“情勢(shì)變更”，法律并無統(tǒng)一規(guī)定，以往案例具有特殊性，不一定能夠普遍適用。應(yīng)該具體問題具體分析，以公平原則為宗旨，如因疫情影響，繼續(xù)履行合同將出現(xiàn)損失、負(fù)面影響，雙方可以協(xié)商中止、變更條款，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。

（二）疫情導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，需要解除合同的

對(duì)于疫情開始前已經(jīng)簽訂的合同，因疫情導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，且疫情結(jié)束后再履行已無意義，可以主張合同解除或部分解除。但能否依據(jù)“不可抗力”和“情勢(shì)變更”主張解除，需要具體問題具體分析。需要分析疫情是否必然造成了該合同不能履行或目的不能實(shí)現(xiàn)的事實(shí)，考量主張解除合同的一方自身是否存在過錯(cuò)等等。因此，要結(jié)合實(shí)際情況，持謹(jǐn)慎和審慎態(tài)度，切不可一刀切，拿疫情作為一切合同解除的尚方寶劍。若合同能夠部分履行的，當(dāng)事人也可要求部分履行該合同，但繼續(xù)履行導(dǎo)致顯示公平的除外。

（三）疫情導(dǎo)致合同遲延履行，但可以繼續(xù)履行

企業(yè)訂立的銷售、采購合同的期限存在與疫情期間重合的現(xiàn)象。在此情形下，因疫情防控采取的各項(xiàng)措施，如假期延長(zhǎng)、復(fù)工時(shí)間推遲、員工隔離、交通管制等因素可能會(huì)造成一段時(shí)間內(nèi)相對(duì)方暫時(shí)無法履行合同。然而，這種無法履行可能只是暫時(shí)的，在一段時(shí)間后或疫情結(jié)束后，無法履行的障礙消除，此時(shí)當(dāng)事人仍可繼續(xù)履行原先訂立的合同但可能會(huì)出現(xiàn)如延遲交貨、延遲付款等。這類合同可由雙方協(xié)商，達(dá)成一致處理意見并簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

（四）解除、變更需要符合程序性規(guī)定

依據(jù)法律法規(guī)，合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，一方當(dāng)事人應(yīng)按照《合同法》的規(guī)定，及時(shí)以書面方式通知對(duì)方解除合同，自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)合同解除。收到解除的一方如果對(duì)合同的解除有異議，在原合同沒有對(duì)解除合同異議期有約定的前提下，可在解除合同通知到達(dá)3個(gè)月內(nèi)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力。

當(dāng)事人因疫情影響不能按時(shí)履行合同，導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，主張解除合同時(shí)，負(fù)有通知義務(wù)和證據(jù)提供義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明（證明包含有關(guān)政府部門因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令、第三方機(jī)構(gòu)出具的不可抗力證明、如涉及債務(wù)人為“新型肺炎”患者或者疑似病例被隔離觀察的，應(yīng)提供住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等）。同時(shí)，負(fù)有避免損失擴(kuò)大的義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大。

因此，受疫情影響企業(yè)以對(duì)方延遲履行或發(fā)生不可抗力等導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)，主張解除合同時(shí)，要嚴(yán)格依據(jù)上述法律要求，認(rèn)真履行相應(yīng)的通知義務(wù)、證據(jù)義務(wù)和防止損失擴(kuò)大義務(wù)。

（五）合同的訴訟時(shí)效問題

合同履行中，訴訟時(shí)效問題亦需關(guān)注。依據(jù)法律規(guī)定，非因法定事由不會(huì)發(fā)生訴訟時(shí)效中止，延長(zhǎng)的春節(jié)假期依然可以計(jì)算在訴訟時(shí)效內(nèi)，考慮到法律未明確規(guī)定疫情為訴訟時(shí)效中止的事由，加之企業(yè)主張認(rèn)定難度較高，如企業(yè)此時(shí)不向相對(duì)方主張權(quán)利，那么不會(huì)發(fā)生訴訟時(shí)效中斷，可能導(dǎo)致訴訟時(shí)效屆滿，影響企業(yè)實(shí)現(xiàn)權(quán)利。故為減少不必要風(fēng)險(xiǎn)，確保企業(yè)權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)，建議企業(yè)采取謹(jǐn)慎態(tài)度，積極采取措施，對(duì)于訴訟時(shí)效臨近屆滿的，應(yīng)盡快以函件、郵件送達(dá)方式主張權(quán)利，或通過網(wǎng)上立案等方式發(fā)起訴訟程序中斷。

二、疫情期間訂立合同的風(fēng)險(xiǎn)提示和建議

（一）疫情期間合同訂立要做好前期準(zhǔn)備

疫情期間訂立合同，要著重關(guān)注與合同內(nèi)容相關(guān)的臨時(shí)性政策文件和行政監(jiān)管措施。為確保合同順利履行，合同簽約部門和單位要在交易前充分了解各個(gè)環(huán)節(jié)的行政審批、備案、許可事項(xiàng)，對(duì)合作相對(duì)方的履約能力進(jìn)行研判，必要時(shí)做好盡職調(diào)查。

（二）合同訂立建議采取郵寄方式簽訂書面合同

盡管依據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人可以采用書面、口頭或其他形式訂立合同，但是實(shí)踐中書面合同最為穩(wěn)妥。疫情期間，可能有的單位會(huì)采用傳真、電子郵件等方式訂立的合同，但存在一定風(fēng)險(xiǎn)。故為防止合同發(fā)生糾紛，建議簽訂合同以簽訂書面合同為最優(yōu)，疫情期間企業(yè)間訂立合同可通過郵寄方式簽約。不得不采用其他方式的，建議在合同中載明簽訂背景、載明特定郵箱和傳真號(hào)碼，履行中注意留存交易往來的證據(jù)資料，在疫情影響降低時(shí)，盡快更換為加蓋公章的合同文本。

（三）做好預(yù)判和履行跟蹤

新訂立合同需充分考慮和預(yù)判各項(xiàng)影響合同期限、合同效果的因素，并在合同中明確相關(guān)處理方式。要盯緊相關(guān)政策的變化，因疫情防控命令對(duì)合同履行產(chǎn)生影響的，要及時(shí)與對(duì)方溝通，反應(yīng)迅速、及時(shí)止損。

（四）加強(qiáng)與相對(duì)方的溝通

企業(yè)應(yīng)在對(duì)外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，應(yīng)對(duì)正在履行過程中的合同進(jìn)行全面梳理，審慎評(píng)估，及時(shí)與合同相對(duì)方進(jìn)行溝通，了解對(duì)方繼續(xù)履行合同的能力，跟蹤履行情況，并根據(jù)每個(gè)合同的具體情況合理制定下一步的措施。若發(fā)現(xiàn)訴訟時(shí)效臨近屆滿的要抓緊采取措施。同時(shí)注意證據(jù)保存，嚴(yán)格依法合規(guī)，規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)。

（五）珍惜交易機(jī)會(huì)

越是疫情嚴(yán)峻的形勢(shì)下，合同訂立越是要充分準(zhǔn)備，珍惜交易機(jī)會(huì)。企業(yè)簽署協(xié)議前需要辨識(shí)風(fēng)險(xiǎn)，要深入分析相關(guān)因素及其影響，依據(jù)自身風(fēng)險(xiǎn)偏好和承受度選擇規(guī)避、接受、減少或分擔(dān)等應(yīng)對(duì)策略。確定風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略時(shí)，要在疫情防控前提下考慮成本效益，立足疫情實(shí)際和企業(yè)管理資源實(shí)際，對(duì)潛在的發(fā)展機(jī)遇與相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行比較，從而確定合同具體條款內(nèi)容。同時(shí)需根據(jù)疫情發(fā)展，動(dòng)態(tài)調(diào)整，提高緊急合同風(fēng)險(xiǎn)的處理能力，盡量避免未辨識(shí)風(fēng)險(xiǎn)的沖擊，保障企業(yè)良性發(fā)展。

（六）關(guān)注國際國內(nèi)信息和政策，增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)敏銳性

各單位要高度關(guān)注國際和國內(nèi)信息和政策，做好新政策的研究。及時(shí)收集、關(guān)注與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和管理密切相關(guān)的疫情信息以及相關(guān)的戰(zhàn)略、財(cái)務(wù)、市場(chǎng)、運(yùn)營(yíng)等方面的內(nèi)外部信息。尤其是各類的臨時(shí)性文件和政策要求，利用好政策紅利，解決好疫情防控和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的矛盾，降低疫情給合同履行造成的損失。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳曉暉，陳后勝，朱江.對(duì)合同與合同法的認(rèn)識(shí)[J].法制博覽，2013，（7）：131-132.

[2]黃芬韋.淺談建設(shè)工程合同與合同管理[J].中國房地產(chǎn)業(yè)，2017，（26）：119.

作者簡(jiǎn)介：

張曉晨（1984-02-），女，漢族，山東省濟(jì)南市人，碩士研究生，執(zhí)業(yè)公司律師，從事法律事務(wù)工作。