法務(wù)工作“博弈論”

◎ 文 《法人》特約撰稿 周海艷

有一天，和閨女出門運動，出門前，約定跑三圈。提出這個三圈，我是經(jīng)過考慮的，太多了，擔心她完不成；太少了，擔心運動沒有到位。她很爽快地答應了。

小姑娘不常運動，但是沒想到跑起來很輕松。三圈下來，我已經(jīng)汗流滿面，但是她還一點汗沒有出。所以為了讓她出出汗，我提出繼續(xù)跑，可是小姑娘不干了，撇撇嘴，說好的三圈呢，你怎么說話不算話，沒一點契約精神。

可把我給噎到了，哎，早知道，我應該說跑五圈的。各種威逼利誘，最后才又多跑了兩圈。

由此我想到了一些生活現(xiàn)象，比如我們購物喜歡在有折扣的時候購買，有了折扣，哪怕折扣再低，也感覺自己占了便宜。而實際上，在這個你與商家的博弈中，你真的就占便宜了嗎？

生活處處皆博弈。我由此想到了法務(wù)工作的各種博弈。

合同自治 進退由人

民法領(lǐng)域奉行契約自由，意思自治。

合同簽訂是一個博弈的過程。我們?yōu)榱诉_到自己最終的目的，會提非常多的修改建議，也許最終需要堅持的只是那么一兩條，但是我們卻必須擺出龍門陣，如果一上來直接亮底牌，基于你給任何多意見對方也會討價還價的心理，你的底牌十有八九是很難達成的。

合同的談判是一個艱辛的過程，更是一個不斷博弈的過程。雙方在談判過程中不停地試探，不停地變換修改，不停地根據(jù)談判對條款做修改、爭取、讓步、妥協(xié)。

在合同談判過程中，為了達到各自的目的，總是會將底線和實際談判目標之間設(shè)置一個寬帶，也就是為了給雙方博弈留下空間。

不論上述種種，合同其實就是一種妥協(xié)，是博弈的結(jié)果，雙方通過多輪的碰撞、多輪的協(xié)商，最終形成一個雙方都能夠接受的版本。然而合同往往并不代表法律本身，它代表雙方地位，誰更有話語權(quán)，誰就更容易爭取更加有利的條款，進退由人定！

今年年初，我們處理了一個合同糾紛，事件的開始的確是因為我司對合同執(zhí)行的效果不滿意，所以想要單方面提前終止合同。一般這個時候，主動提起的人是比較被動的，我們希望提前終止合同，對方卻一直按照合同發(fā)律師函要求我們按照合同約定支付進度款。多輪談判，對方態(tài)度一直很強硬，一時之間，公司高層非常重視，也深感事態(tài)不利。

在被動的情況下，我們化被動為主動，積極調(diào)查，終于在其他方面找到了對方的一些掣肘，最終案件取得了意想不到的效果。在這種博弈的過程中，我們打破了法務(wù)固有思維模式，利用其他領(lǐng)域的思維模式，從其他角度完美地解決了這一非常棘手的問題。

人為爭取更多的有利位置，立足專業(yè)，而不囿于專業(yè)，是一個優(yōu)秀的法務(wù)工作者應有的基本素養(yǎng)。

“富貴”險中求 成功細中取

法務(wù)日常工作非常重要的一部分，是確保公司合規(guī)經(jīng)營。一般來說，在公司經(jīng)營過程中，有很多地方需要法務(wù)評估風險。比如產(chǎn)品的包裝，對營銷部門來說，產(chǎn)品包裝上體現(xiàn)越多產(chǎn)品賣點對他們的銷售越有幫助，越能引起消費者的注意。對法務(wù)來說，任何賣點的宣傳都需要尊重事實并符合法律要求。有時候某些點，可能存在法律風險，但是公司決策層會綜合評估風險與收益，并適時地傾斜天平，而不會一味地聽取法務(wù)的建議。

但是，對有些行業(yè)來說，這種傾斜可能產(chǎn)生非常嚴重的后果，如醫(yī)療器械行業(yè)，監(jiān)管非常嚴格，這個時候哪怕法律有模糊地帶，并沒有做非常明確的強制性規(guī)定，也應該從嚴執(zhí)行。

《醫(yī)療器械說明書盒標簽管理規(guī)定》明確了醫(yī)療器械標簽及說明書應當包含哪些內(nèi)容，某醫(yī)療器械公司銷售的口罩最小銷售單元是盒裝，里面的口罩不再分開銷售，該公司在其最小銷售單元盒子上按照規(guī)定標注了標簽和說明書。但是監(jiān)管部門在監(jiān)管的時候認為該公司包裝不符合醫(yī)療器械標簽管理規(guī)定，理由是，盒子里面的口罩沒有再單獨按照規(guī)范要求標注標簽和說明書。而實際上法規(guī)并沒有明確規(guī)定要在最小銷售單元內(nèi)的產(chǎn)品再標注說明書和標簽，也沒有定義何為最小銷售單元，廠家按照通常做法沒有對最小銷售單元內(nèi)的產(chǎn)品做標簽，藥監(jiān)部門因此判定包裝不符合規(guī)定，做出了行政處罰。

對行業(yè)內(nèi)人士來說，該處罰實際上于理無據(jù)，對行政處罰來說，必須要有相關(guān)的法條依據(jù)，法無禁止即自由。但是因為該行業(yè)的特殊性，各地藥監(jiān)部門對法規(guī)的理解也不盡相同，監(jiān)管部門有較大的自由裁量權(quán)，哪怕嚴格按照法律法規(guī)規(guī)定來操作都會存在較大風險，更遑論像其他行業(yè)一樣去打擦邊球了。

醫(yī)療器械行業(yè)，因為和人的健康、生命等息息相關(guān)，廠家需要背負更多的社會責任，監(jiān)管部門從嚴監(jiān)管是必然。一般的醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)，會有專門的注冊部門，這些注冊工程師一般是學醫(yī)藥等專業(yè)，注冊部門負責產(chǎn)品注冊，同時也會負責醫(yī)療器械法規(guī)的解讀。注冊部門與法務(wù)部門在很多公司是分開的。這些負責注冊的人，可能對醫(yī)療器械行業(yè)的法規(guī)比較清楚，但是對中國法律的規(guī)定卻不甚了解，如果企業(yè)法務(wù)不參與醫(yī)療器械的管理，則可能導致醫(yī)療器械雖然符合法規(guī)要求，但是在適用法律問題上卻出現(xiàn)偏差。比如醫(yī)療器械包裝，藥監(jiān)部門本身對產(chǎn)品標簽和說明書要做審核，需要明確好文字規(guī)范。但是標簽的注冊部門并不熟知廣告法的相關(guān)規(guī)定，所以可能導致包裝不符合廣告法的要求。

醫(yī)療器械行業(yè)對法務(wù)提出了更高的要求，法務(wù)人員必須對醫(yī)療器械的法規(guī)非常熟悉。在處理日常的相關(guān)法律事務(wù)時，必須從細處適用相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，同時還必須要從廣處思考，符合相關(guān)法律的規(guī)定，與注冊部門及其他生產(chǎn)部門一起高度配合，才能更好地規(guī)避風險。

在這場博弈中，必須將企業(yè)的安全合規(guī)生產(chǎn)放在至關(guān)重要的位置，安全生產(chǎn)出質(zhì)量符合法律法規(guī)的產(chǎn)品才是王道。

CFP

博弈中合規(guī) 確保企業(yè)利益

兩個生物體相互競爭的本能，是不變的自然法則。作為企業(yè)法務(wù)，角色不是中立的仲裁或是法官，企業(yè)不需要中立的仲裁者，也不需要一個只會“say no”的執(zhí)行者。如何在突發(fā)的狀態(tài)中，為企業(yè)謀求最佳的利益，爭取企業(yè)利益最大化的同時滿足法律法規(guī)的要求，這本身就是一門深奧的學問，深諳博弈之道尤為重要，只有不斷地審時度勢，才能在競爭中找到自己最佳的位置。