私募基金非法集資的原因探析

文/陳俊伍，上海大學(xué)

私募基金非法集資一直處于法律監(jiān)管的灰色地帶，很多詐騙機(jī)構(gòu)掛羊頭賣狗肉，借私募基金的名義進(jìn)行非法集資，給廣大投資者造成了龐大的損失。而很多投資者被深深欺騙卻不自知，給投資者帶來很大的精神壓力，甚至出現(xiàn)很嚴(yán)重的后果。

1 私募基金的概念

1.1 私募基金定義：

在我國，私募基金的產(chǎn)生主要是由于廣大投資者自身投資能力不足，想通過專業(yè)投資者的投資能力實(shí)現(xiàn)利益的渠道。私募基金的出現(xiàn)屬于一種新生事物，給投融資雙方提供了比較完善的融資方式，給證券基金市場帶來了新的活力。但私募基金的定義仍有待商榷，仍然存在很多法律空檔，給予了犯罪分子可趁之機(jī)。

1.2 私募基金的劃分

1.2.1 按照投向劃分

按照投向資金的劃分可以將私募基金分為私募證券投資私募股權(quán)投資基金。簡單點(diǎn)來說，證券投資基金簡單點(diǎn)來說是投向二級(jí)市場的基金，例如股票、債券、衍生品。而私募股權(quán)投資基金是向還沒有上市的企業(yè)提供資金的基金，主要投向一級(jí)市場，是投資于未上市企業(yè)的股權(quán)，給未上市企業(yè)不僅投資資金，還會(huì)適當(dāng)參與管理。

1.2.2 按組織形式劃分

按組織的形式劃分可以將私募基金分為公司型、信托型和有限責(zé)任合伙型私募基金。信托類的基金只享受收益，不參與管理。公司型基金按所持的份額享受收益，并有權(quán)參與公司的經(jīng)營決策。有限合伙型私募基金指的是有限合伙人按照其持有的份額數(shù)來認(rèn)定責(zé)任，而普通合伙人得對基金承擔(dān)無限責(zé)任。

1.2.3 按開放程度劃分

按開放程度劃分可以將私募基金分為封閉式、半開放式和開放式私募基金。主要是封閉的時(shí)間不同，封閉式基金運(yùn)作的時(shí)間較長，一般可以達(dá)到數(shù)年之久。在基金的封閉期內(nèi)投資者并不能按自己的意愿贖回基金，基金管理人在期間也不能進(jìn)行基金的自由交易。但是與之不同的是，開放式私募基金一旦成立后，隨時(shí)買入或者贖回基金單位都是被允許的。

2 私募基金的發(fā)展現(xiàn)狀

2.1 我國私募基金規(guī)模呈現(xiàn)持續(xù)上升的趨勢

截至2018年8月底，證券投資基金協(xié)會(huì)已經(jīng)登記了私募管理人21652家，已經(jīng)備案的私募基金有61688只，管理基金規(guī)模含11.21萬億元，私募基金員工總?cè)藬?shù)23.89萬人。其中，已在從業(yè)人員系統(tǒng)注冊員工人數(shù)17.49萬人。從上述數(shù)據(jù)可以得出結(jié)論，2017年我國私募基金規(guī)模增長速度很快，基金規(guī)模已超11萬億元，目前私募基金的規(guī)模已經(jīng)可以與公募基金比肩，而且增長速度持續(xù)增加。

2.2 我國私募基金發(fā)展速度較快，地區(qū)發(fā)展不平衡

截至 20178年 8月底，已登記私募基金管理機(jī)構(gòu)數(shù)量從注冊地分布來看，大部分私募基金集中在上海、深圳、浙江（除寧波）、廣東（除深圳）等地，總計(jì)占比達(dá) 75.95%。其中，上海 4374家、深圳 4192家、北京 4022家、浙江（除寧波）1557家、廣東（除深圳）1172家?，F(xiàn)今，私募基金主要存在于我國的大部分城鄉(xiāng)地區(qū)，以區(qū)域內(nèi)的總體經(jīng)濟(jì)水平為其主要的衡量標(biāo)準(zhǔn)，私募基金發(fā)展的情況是與經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r緊密聯(lián)系的，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的私募基金規(guī)模也比較大，經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)私募基金規(guī)模一般都比較小。

3 私募基金和非法集資區(qū)別

私募基金和非法集資有著本質(zhì)的區(qū)別。非法集資是指不具備集資主體資格的集資者，在未經(jīng)有關(guān)部門的許可的情況下，向社會(huì)公眾吸取資金，并承諾在一定時(shí)期內(nèi)以貨幣或是實(shí)物的形式進(jìn)行還本付息，以私募基金的名義來行使違法行為。私募基金和非法集資雖然都是集資行為，但是私募基金受到國家法律保護(hù)，非法集資是違法行為，會(huì)受到法律的制裁。他們的本質(zhì)區(qū)別表現(xiàn)在下面幾個(gè)方面：

3.1 兩者性質(zhì)不同

私募基金具備合法的法律地位，經(jīng)過證監(jiān)會(huì)備案，在證券業(yè)協(xié)會(huì)能查到私募牌照，其發(fā)行對象、運(yùn)作形式是受到法律保護(hù)的，新的證券投資基金法明確了私募基金的合法地位。非法集資是違法行為，會(huì)導(dǎo)致民事或者是刑事的責(zé)任。

3.2 兩者面向的募集對象不同

私募基金募集的資金多來源于具備一定風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的投資者，可能其本身就具備一定的投資能力，具備比較大規(guī)模的資產(chǎn)，其購買的基金份額能達(dá)到最低的要求限額。但是非法集資面向的幾乎都是投資意識(shí)缺乏，經(jīng)驗(yàn)不足，法律意識(shí)不足的中小投資者。國務(wù)院有關(guān)機(jī)構(gòu)限定私募基金投資人數(shù)和嚴(yán)格的投資者標(biāo)準(zhǔn)，投資的人數(shù)不能超過200人。

3.3 兩者籌集到的資金運(yùn)作方式不同

私募基金開展投資前會(huì)與投資者簽訂合法的基金合同，包括基金的監(jiān)管人，托管人以及管理人，基金的運(yùn)作方式，是開放式，封閉式還是半開放式，還有其他一些與投資相關(guān)的必要條款。但是非法集資信息非常不透明，相關(guān)的合同寫的天花亂墜，承諾保底收益，投資者很容易被蒙騙其中。

3.4 兩者的利益分配形式不同

私募基金按照投資者投資的項(xiàng)目產(chǎn)生的利益為收益，私募基金管理人的收益是其管理費(fèi)加上對應(yīng)的業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)，有些私募基金為了提高管理人的基金性還會(huì)讓管理人也投入資金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。而非法集資假裝承諾給投資者保底收益，但是往往并不能達(dá)到承諾，還騙取了投資者的錢財(cái)，給投資者帶來很大的心理壓力。

3.5 兩者對整個(gè)金融體系的影響不同

私募基金可以促使金融體系具備更好的融資形式，方便了投資者進(jìn)行證券投資，但是非法集資存在重大的信用風(fēng)險(xiǎn)，妨礙了整個(gè)金融行業(yè)的發(fā)展，更給廣大投資者帶來無法挽回的傷害。

4 非法集資出現(xiàn)的原因

隨著金融市場的穩(wěn)健發(fā)展，越來越多的投資者會(huì)受到私募基金高回報(bào)的吸引，以至于很多投資者其實(shí)誤入了陷阱，目前私募基金管理規(guī)模已達(dá)11.21萬億元，違法者也利用私募基金的幌子來進(jìn)行非法集資獲取自身的最大利益，利用私募基金進(jìn)行非法集資的案例屢見不鮮，我國私募基金出現(xiàn)非法集資的原因主要有以下幾點(diǎn)：

4.1 私募基金與非法集資的宣傳范圍與對象相混淆

法律雖然禁止私募基金通過新聞媒體，網(wǎng)絡(luò)等途徑向社會(huì)公眾宣傳集資項(xiàng)目，但是針對親友互傳，口碑相傳的方式并未禁止。在募資手段日趨多樣性的背景下，私募基金與非法集資的宣傳方式在眾多方面表現(xiàn)出較強(qiáng)的相似性，現(xiàn)二者的邊界很難用法律來界清。

4.2 資金來源有限

在我國，私募基金主要有企業(yè)資金、個(gè)人資金、政府資金支持，而銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)資金比率較低。由我國的私募基金資金的來源結(jié)構(gòu)可知，廣大投資者成了非法集資者的提款機(jī)，非法集資者為了實(shí)現(xiàn)自己的利益，為爭取最大的資金，向投資者承諾并不能實(shí)現(xiàn)的保底收益，欺騙投資者以實(shí)現(xiàn)自身利益化最大化的目的。

4.3 非法集資者利用間接持有的方式向不滿足投資資格的投資者進(jìn)行非法集資

私募基金融資有著比較嚴(yán)格的法律要求，其中投資私募產(chǎn)品必須要達(dá)到100萬元的投資額。有些投資者為了達(dá)到該條件，由于自身資金數(shù)目不足所以向其他投資者進(jìn)行融資間接到達(dá)100萬投資額的要求，進(jìn)而形成了間接持有的代持關(guān)系。代持關(guān)系對私募基金造成了很大的破壞力，給私募融資帶來了巨大的犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。如果投資者募集人數(shù)超過法律的上限，不僅難以管理，更違反了相關(guān)的規(guī)定。

4.4 私募信息虛假

募資者為了實(shí)現(xiàn)自己的非法利益常常渡步在律法的灰色地帶，為了獲取投資者的資金，常常制造出一種獲利無風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)象，欺騙投資者。比如在宣傳材料中承諾產(chǎn)品是保本付息的，故意試圖隱瞞和發(fā)布根本不存在的虛假信息。私募基金常常游走在非法集資的邊緣，在募資信息上弄虛作假，很容易觸碰非法的紅線，稍有不慎就容易陷入法律的羅網(wǎng)。

5 結(jié)語

很多非法機(jī)構(gòu)利用私募基金名義進(jìn)行非法集資活動(dòng)給廣大投資者帶來巨大的損失，而出現(xiàn)非法集資的原因主要有投資者不理解私募基金的概念，并且非法機(jī)構(gòu)利用私募基金與非法集資的宣傳范圍與對象相混淆來打法律的擦邊球，非法機(jī)構(gòu)本身資金來源有限，為了實(shí)現(xiàn)自己的利益，為爭取最大的資金，向個(gè)人投資者承諾保底收益，進(jìn)而欺騙投資者以達(dá)到非法集資的目的，還會(huì)營造高獲利無風(fēng)險(xiǎn)的假象，涉嫌欺詐投資人。監(jiān)管層應(yīng)該盡快針對非法集資出臺(tái)相關(guān)政策來保護(hù)廣大投資者利益，盡快規(guī)范私募基金的管理制度。