公司并購的法律風(fēng)險防范措施研究

賈 欣

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150080

隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，公司并購已然成為一種常態(tài)。公司并購雖然推動著企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，但是也同樣面臨著嚴(yán)峻的法律風(fēng)險。如何消除并購中潛在的法律風(fēng)險，是人們亟需解決的重要問題。所以，詳細(xì)研究公司并購的法律風(fēng)險防范措施是很有必要的。

一、公司并購過程中出現(xiàn)的法律風(fēng)險

公司并購過程中出現(xiàn)的法律風(fēng)險，主要體現(xiàn)在以下八方面：第一，合同風(fēng)險；第二，資源風(fēng)險；第三，資金財務(wù)風(fēng)險；第四，司法風(fēng)險；第五，管理風(fēng)險；第六，規(guī)模經(jīng)濟(jì)風(fēng)險；第七，文化風(fēng)險；第八，經(jīng)營風(fēng)險。

(一)合同風(fēng)險

在并購過程中，目標(biāo)公司并未建立科學(xué)完善的合同管理制度，合同起草、談判、簽訂以及履行都比較隨意，尤其是公司以自己的資產(chǎn)設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)，但是卻沒有在公司的相關(guān)數(shù)據(jù)材料中進(jìn)行反映，在合同未能實際履行的情況下會被目標(biāo)公司追究違約責(zé)任，這必然會降低目標(biāo)公司的實際價值。

(二)資源風(fēng)險

1.并購動機(jī)不明確

公司并購動機(jī)的產(chǎn)生并不是從公司自身的發(fā)展目標(biāo)出發(fā)，而是通過對公司當(dāng)前面臨的內(nèi)部條件及外部環(huán)境進(jìn)行分析研究，在分析公司的優(yōu)劣勢之后，根據(jù)公司的發(fā)展戰(zhàn)略需要形成的。從目前來看，很多公司都受外部輿論的影響，僅意識到并購后帶來的利益，再加上競爭對手實施并購，就盲目進(jìn)行并購，這種操作并不是從公司的實際情況出發(fā)而產(chǎn)生的盲目并購沖動，這種并購意識從一開始就潛伏著導(dǎo)致公司并購失敗的風(fēng)險。

2.夸大自我并購能力

一部分公司看到了競爭中劣勢公司在市場中的地位岌岌可危，進(jìn)而產(chǎn)生了低價買進(jìn)大量資產(chǎn)的動機(jī)，但是并沒有估計到自身改造這種劣勢公司的能力不足，資金、技術(shù)、管理各方面的能力都沒有達(dá)到并購要求，就進(jìn)行并購運(yùn)作，從而陷入到低成本擴(kuò)張的陷阱中。

(三)資金財務(wù)風(fēng)險

要想完成并購過程，公司不僅需要將自有資金充分利用起來，還需要有巨額資金的支持。只有滿足并購過程中的資金需求，公司才能及時形成足夠的現(xiàn)金流，從而有能力償還借入資金，進(jìn)而推動企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。從目前來看，企業(yè)存在很多財務(wù)風(fēng)險，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：一是籌資成本的高增長性；而是籌資方式的多樣性；三是外匯匯率的多變性；四是籌資方式的不確定性等。由此可見，融資所帶來的風(fēng)險不可小覷。

(四)司法風(fēng)險

行政處罰風(fēng)險和訴訟仲裁風(fēng)險，都屬于司法風(fēng)險。行政處罰風(fēng)險直接影響著公司的經(jīng)營管理水平，一旦公司受到行政處罰，就會面臨破產(chǎn)的危險；而訴訟仲裁風(fēng)險則與合同風(fēng)險息息相關(guān)，一旦合同存在爭議，就會加大訴訟仲裁風(fēng)險發(fā)生的可能性。所以，不管是司法風(fēng)險中的何種風(fēng)險，都必須得到并購實施公司的高度重視。

(五)管理風(fēng)險

眾所周知，并購容易，但整合不易。并購公司在完成并購之后，均存在著不同程度的管理風(fēng)險，例如，管理水平不高、管理手段不協(xié)調(diào)、管理方法不完善、管理人員不專業(yè)等，這些管理風(fēng)險的存在，不利于并購實施公司的可持續(xù)發(fā)展。

(六)規(guī)模經(jīng)濟(jì)風(fēng)險

并購公司在完成并購之后，不能有效整合各項資源，不能將規(guī)模經(jīng)濟(jì)做到極致，不能采取切實可行的措施使財力、物力、人力達(dá)到互補(bǔ)，而是一味地重復(fù)建設(shè)。由此可見，規(guī)模經(jīng)濟(jì)風(fēng)險因素的存在必將導(dǎo)致并購失敗，從而給公司帶來負(fù)面影響。

(七)文化風(fēng)險

所謂公司文化，實則就是公司在日常運(yùn)行中所表現(xiàn)出的各方各面，它包括行為準(zhǔn)則、公司制度、公司產(chǎn)品、價值觀念、道德規(guī)范、文化環(huán)境、歷史傳統(tǒng)以及文化觀念等。并購雙方能否達(dá)成公司文化的融合，是并購成敗的關(guān)鍵所在。若并購雙方經(jīng)營理念出現(xiàn)分歧，那么必然會帶來一系列的文化風(fēng)險。

(八)經(jīng)營風(fēng)險

為了謀求經(jīng)營協(xié)同效應(yīng)，并購后的公司不僅需要改革傳統(tǒng)的經(jīng)營模式，還需要創(chuàng)新以往的生產(chǎn)結(jié)構(gòu)。除此之外，為了降低經(jīng)營風(fēng)險出現(xiàn)的可能性，并購實施公司則必須加大力度研發(fā)產(chǎn)品，并對產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行嚴(yán)格控制，只有這樣，才能提高公司的核心競爭力。

二、并購過程中法律風(fēng)險的規(guī)避措施

(一)律師事務(wù)所并購前的盡職調(diào)查

在并購之前，律師事務(wù)所必須對目標(biāo)公司的資產(chǎn)和負(fù)債情況、經(jīng)營和財務(wù)情況、法律關(guān)系以及目標(biāo)企業(yè)所面臨的各種法律風(fēng)險進(jìn)行一系列調(diào)查。盡職調(diào)查作為企業(yè)并購中的重要組成部分，它主要發(fā)揮如下作用：一是充分掌握公司當(dāng)前的經(jīng)營規(guī)模和經(jīng)營狀態(tài)；二是有效了解公司未來的發(fā)展規(guī)劃；三是深入了解企業(yè)當(dāng)前或者未來可能發(fā)生的涉及公司重大利益的法律糾紛等。只有詳實調(diào)查所有問題，才能避免并購失敗。除此之外，盡職調(diào)查完成后，公司決策層應(yīng)當(dāng)根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果，決定是否對目標(biāo)公司實施并購。而決定實施并購后，公司決策層還應(yīng)當(dāng)對并購方式進(jìn)行利弊分析，從而選擇一種最佳的并購方式。

(二)并購交易方式選擇

1.公司合并

公司合并所產(chǎn)生的法律效果主要有以下三方面：第一，如果是新設(shè)合并，那么會解散原參與合并公司，如果是吸收合并，那么會解散被吸收方；第二，原公司的債權(quán)債務(wù)將全部轉(zhuǎn)移到新公司名下；第三，原公司股東的地位會隨著對價支付方式的不同而發(fā)生變化。如果采取股票支付，那么原公司股東就可根據(jù)并購協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，繼續(xù)持有新公司的部分股份。如果采取現(xiàn)金支付，那么原公司股東就會退出新公司。值得注意的是，在這種并購方案下，并購實施公司對原公司的債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任。

2.股權(quán)并購

所謂股權(quán)并購，實則就是并購實施公司通過購買目標(biāo)公司股東手中所持有的股份，來控制目標(biāo)公司。在這種并購方案下，并購實施公司通過收購股份順利實現(xiàn)對目標(biāo)公司的控股。值得注意的是，在這種并購方案下，并購實施公司僅對原公司的債務(wù)承擔(dān)部分責(zé)任。

3.資產(chǎn)并購

要想有效控制目標(biāo)公司，并購實施公司就必須買下目標(biāo)公司的無形資產(chǎn)和有形資產(chǎn)。對并購實施公司來說，它主要是通過支付對價獲取目標(biāo)公司的資產(chǎn)權(quán)利，從而使用這些資產(chǎn)權(quán)利對目標(biāo)公司進(jìn)行控制。值得注意的是，在這種并購方案下，并購實施公司不需要對原公司的債務(wù)承擔(dān)任何責(zé)任。

(三)簽訂并購協(xié)議

并購協(xié)議作為一項重要內(nèi)容，它不僅能夠保障并購發(fā)起公司的合法權(quán)益，還能夠規(guī)避各種法律風(fēng)險。并購協(xié)議的內(nèi)容有很多，其中涉及到并購發(fā)起公司法律風(fēng)險規(guī)避的條款主要包含以下四種。

1.目標(biāo)公司陳述

在并購協(xié)議中，目標(biāo)公司需要對自身現(xiàn)狀進(jìn)行陳述，其中包括人力資源情況、法律事項、客戶信息、組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表等。

2.目標(biāo)公司交割日之前的承諾

不管是目標(biāo)公司的資產(chǎn)，還是目標(biāo)公司股東股票的交割日期，都會在并購協(xié)議中進(jìn)行明確。基于此，目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)在并購協(xié)議中保證在此日期之前，絕不向第三方轉(zhuǎn)讓股份、私下處置公司資產(chǎn)、擅自變動公司章程。

3.解除協(xié)議的條件

并購實施公司和目標(biāo)公司都希望并購能夠順利完成，誰也不愿意出現(xiàn)差錯。如若真的出現(xiàn)問題，雙方應(yīng)當(dāng)通過有效的溝通予以解決。在并購協(xié)議中，為了避免給雙方造成嚴(yán)重?fù)p失，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)放寬協(xié)議解除的條件，只有這樣，才能降低并購失敗的法律風(fēng)險。

4.賠償責(zé)任

并購協(xié)議簽訂后，并購發(fā)起公司對于目標(biāo)公司的虛假陳述或履行瑕疵，并不是完全束手無策。在并購協(xié)議中可以設(shè)專門條款，通過降低并購價格等方式來補(bǔ)償由于對方履行瑕疵而使自己受到的損失。并購發(fā)起公司從選取目標(biāo)公司開始就應(yīng)當(dāng)通過專業(yè)人員的協(xié)助，來發(fā)現(xiàn)并規(guī)避那些可能會導(dǎo)致并購失敗的法律風(fēng)險，從而更加全面地實現(xiàn)并購目的，進(jìn)而維護(hù)自身利益。

三、結(jié)語

總之，公司并購過程中存在的風(fēng)險是多方面的，關(guān)乎到一個公司的執(zhí)行力與核心競爭力。公司并購是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，它不僅涉及到資本交易，還涉及到并購的法律與政策環(huán)境社會背景等諸多因素，所以對于公司來說，在并購之前必須要認(rèn)真分析并購過程中存在的潛在風(fēng)險，并做好相應(yīng)的應(yīng)對措施。只有這樣，才能助力公司更好地完成并購，從而控制和消除并購中潛在的法律風(fēng)險。