論商品外觀的法律保護(hù)

雷 希

江西理工大學(xué)文法學(xué)院，江西 贛州 341000

商品外觀是一個(gè)從國(guó)外引進(jìn)的概念，我國(guó)并沒有將其界定為法律方面的術(shù)語，至今也沒有對(duì)商品外觀形成一個(gè)統(tǒng)一的定義。在美國(guó)商標(biāo)法以及相關(guān)判例當(dāng)中的定義，商品外觀指的是商品的包裝和產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。而且我國(guó)不少學(xué)者將商品外觀翻譯為商業(yè)外觀，認(rèn)為包括商品的尺寸、外部形狀、顏色以及顏色之間的組合和構(gòu)造，包括圖形和一些特殊的銷售記憶都在其中的考慮范圍當(dāng)中。

一、商品外觀保護(hù)的意義

(一)維護(hù)商業(yè)倫理道德

在我國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》當(dāng)中，提及了關(guān)于商品外觀保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容，實(shí)際上在其他國(guó)家的相關(guān)法律當(dāng)中，關(guān)于商品外觀保護(hù)最基本的要義就是要維護(hù)商品本身的能力和相關(guān)的道德[1]。在英美法系的國(guó)家當(dāng)中，不勞而獲是一種不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，在大陸法系的國(guó)家中，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的基本原則里面就涉及到誠(chéng)實(shí)信用的原則，實(shí)際上這兩個(gè)原則的基本內(nèi)涵和本質(zhì)是比較相似的，都是站在道德的層面高度進(jìn)行審視，希望打造一個(gè)更加正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)環(huán)境，使得市場(chǎng)的秩序得到維護(hù)。在當(dāng)前的商業(yè)社會(huì)當(dāng)中，每一天都有各種各樣的產(chǎn)品進(jìn)入到市場(chǎng)里面，雖然產(chǎn)品的質(zhì)量存在著差異性，但是在商品的外觀當(dāng)中卻比較容易出現(xiàn)抄襲的行為。這樣的一種過火競(jìng)爭(zhēng)行為，不僅會(huì)對(duì)消費(fèi)者以及同行競(jìng)爭(zhēng)者的合法權(quán)益帶來一定程度上的傷害，同時(shí)也會(huì)影響商業(yè)方面的道德秩序，形成一些惡劣的影響。因此在這樣的背景之下，商品外觀得到保護(hù)，并且站在法律的角度進(jìn)行約束可以形成正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)秩序，使得我國(guó)的市場(chǎng)向著良性的方向發(fā)展。

(二)激勵(lì)創(chuàng)新和競(jìng)爭(zhēng)

創(chuàng)新行為的存在可以刺激競(jìng)爭(zhēng)的出現(xiàn)，反過來競(jìng)爭(zhēng)行為又可以進(jìn)一步對(duì)創(chuàng)新產(chǎn)生鼓勵(lì)作用，二者之間往往是一種相互促進(jìn)的作用。實(shí)際上在各國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系當(dāng)中，無論是關(guān)于商標(biāo)方面的法律規(guī)定還是專利方面的規(guī)定，都是為了調(diào)節(jié)創(chuàng)新和競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中所面臨的矛盾與沖突。在競(jìng)爭(zhēng)自由的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和環(huán)境背景之下，模仿自由已經(jīng)成為了商業(yè)表達(dá)自由當(dāng)中的一種形式。商品的名稱和外觀雖然從原則的角度來說歸屬于公共領(lǐng)域，并不會(huì)受到商標(biāo)法以及專利法的保護(hù)，任何人都可以使用和模仿，但是如果一些特定的商品外觀，一旦由于經(jīng)營(yíng)者的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)，形成了一定的知名程度，甚至形成了商業(yè)來源方面的標(biāo)識(shí)意義，那么就應(yīng)該受到法律方面的保護(hù)。在這樣的背景之下對(duì)商品的外觀進(jìn)行保護(hù)，既是對(duì)權(quán)利人的勞動(dòng)成果給予保護(hù)，鼓勵(lì)他們進(jìn)行繼續(xù)創(chuàng)新，同時(shí)也是激勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)者進(jìn)行創(chuàng)新，通過更加正當(dāng)?shù)姆绞絹磉M(jìn)行合理的競(jìng)爭(zhēng)，最終使得市場(chǎng)秩序得到良性的發(fā)展。

(三)實(shí)現(xiàn)企業(yè)和消費(fèi)者的共贏

在當(dāng)前的社會(huì)當(dāng)中鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)際上也是鼓勵(lì)大家不斷的提高技術(shù)和產(chǎn)品的質(zhì)量，并且在此基礎(chǔ)之上降低商品的價(jià)格。一些不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的出現(xiàn)，會(huì)對(duì)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序產(chǎn)生破壞，甚至也會(huì)侵犯消費(fèi)者本身的知情權(quán)。在一些模仿知名商品的案例當(dāng)中，這些模仿的行為對(duì)消費(fèi)者帶來了混淆，實(shí)際上就是因?yàn)橄M(fèi)者并不能夠判斷自己所買到的商品是否是真品，因此從這樣的角度來進(jìn)行思考，商品外觀模仿行為的出現(xiàn)，不僅會(huì)損害商品本身的名譽(yù)，同時(shí)也會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)當(dāng)中的贗品泛濫，最終導(dǎo)致消費(fèi)者購(gòu)買其他的品牌，對(duì)商品本身帶來了一定的影響，對(duì)于企業(yè)也帶來了傷害。在這樣的背景之下，對(duì)商品的外觀實(shí)施保護(hù)，既可以維護(hù)企業(yè)自身的良好信譽(yù)，同時(shí)也能夠維護(hù)消費(fèi)者在商品方面的知情權(quán)，實(shí)現(xiàn)雙方之間的合作與共贏。

二、我國(guó)商品外觀的法律保護(hù)現(xiàn)狀

(一)現(xiàn)行立法的規(guī)定

在我國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》當(dāng)中并沒有直接使用商業(yè)外觀的字眼，同時(shí)也沒有出現(xiàn)商品外觀的詞匯，但是在第5條第2款當(dāng)中，提到了與之相關(guān)的一些解釋，可以認(rèn)為是對(duì)商品外觀進(jìn)行保護(hù)的一個(gè)基本性條款。

1.商品外觀的范圍

在我國(guó)目前的法律規(guī)定當(dāng)中，對(duì)于商品的外觀范圍并沒有明確的規(guī)定，雖然有相關(guān)的條例和規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化，但是依然存在著界定不夠明確的現(xiàn)象。根據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)定，商品外觀包含著商品的裝潢，其次，商品的名稱以及商品外觀也是其中的服務(wù)范疇。如果商品雖然有一些特有的名稱，但是沒有與之配套的包裝和裝潢，或者特有的名稱是單獨(dú)進(jìn)行使用的，沒有和相關(guān)的包裝和裝潢進(jìn)行配套性的使用，那么這樣的商品名稱就會(huì)排除在商品外觀的保護(hù)范圍里面。對(duì)于服務(wù)商品外觀來說，有形的商品才會(huì)存在著這方面的范圍問題，一些無形的服務(wù)是不會(huì)存在這方面的問題的，因此也難以把服務(wù)商品外觀認(rèn)定為一種包裝。

2.形成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的條件

根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，是否形成混淆是判斷是否存在著侵犯他人商品外觀的重要條件。但是從客觀的角度來說，在中國(guó)的市場(chǎng)里面，商品的最終端是消費(fèi)者，而商品本身也是面向消費(fèi)者進(jìn)行思考的，在這樣的背景之下，借鑒商標(biāo)法當(dāng)中的商標(biāo)混淆理論，在進(jìn)行混淆判斷主體的時(shí)候，要將對(duì)象定位在消費(fèi)者這個(gè)群體當(dāng)中，要注重包含著銷售之前、銷售過程中以及銷售之后的消費(fèi)者群體。對(duì)于潛在性的消費(fèi)者和使用操作消費(fèi)者也要納入到考慮的范疇當(dāng)中。

(二)存在的不足

1.知名商品的認(rèn)定存在困難

從客觀的角度來說，知名商品這樣的提法并不符合我國(guó)相關(guān)法律當(dāng)中的考慮對(duì)象，他考慮和保護(hù)的是具備著識(shí)別功能的一些特有商業(yè)標(biāo)志，可以防止在市場(chǎng)當(dāng)中出現(xiàn)其他競(jìng)爭(zhēng)者，不但竊取他人在辛勤經(jīng)營(yíng)之后所獲得的成果，能夠?qū)κ袌?chǎng)的秩序公平產(chǎn)生保護(hù)方面的作用，防止混淆情況的出現(xiàn)。

2.商品外觀保護(hù)范圍小

我國(guó)的商品外觀保護(hù)范圍小是一個(gè)典型的問題。在我國(guó)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律當(dāng)中，通過舉例的方法表明了商品外觀的范圍，但是舉例的方式并不齊全，在面對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)日益激烈的背景之下，層出不窮的商品外觀也會(huì)體現(xiàn)了商品外觀保護(hù)范圍自身的局限性。

3.商品外觀保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)不夠明確

在我國(guó)現(xiàn)有的法律體系當(dāng)中，關(guān)于商品外觀的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)雖然有所提及，但是還需要進(jìn)行進(jìn)一步的明確。關(guān)于這個(gè)方面的標(biāo)準(zhǔn)，首先體現(xiàn)在顯著性層面當(dāng)中，在我國(guó)的法律解釋體系內(nèi)，商業(yè)外觀的顯著性指的是能夠區(qū)別商品來源的一些顯著性特征，比如商標(biāo)就是其中的典型代表，這樣的一種區(qū)別性的特征可以是商品本身與生俱來的，也可以是在后期使用的過程當(dāng)中長(zhǎng)期所形成的[2]。什么樣的一種情況會(huì)具備著顯著性，也應(yīng)該在我國(guó)的法律條文當(dāng)中有著明確的解釋，實(shí)際上在目前的法律里面規(guī)定了三種情形，第1種情形是商品本身的通用名稱和圖形型號(hào)，第2種類型就是商品本身的性質(zhì)以及與之相關(guān)的形狀，第3種情形涉及到了一些缺乏顯著性的商品名稱和包裝。但是在這3點(diǎn)當(dāng)中所提到的第2種類型是非功能性的，即使在后期使用的過程當(dāng)中，也難以體現(xiàn)出自身的顯著性。

第2個(gè)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)就是混淆可能性，在我國(guó)的法律規(guī)定當(dāng)中，對(duì)于商品外觀保護(hù)的目的是為了避免消費(fèi)者出現(xiàn)混淆，同時(shí)也使得公平的競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)秩序得到有效的維護(hù)，因此把混淆作為商品外觀侵犯方面的標(biāo)準(zhǔn)是非常必要的一項(xiàng)內(nèi)容。借鑒我國(guó)商標(biāo)法律當(dāng)中的規(guī)定，提到的混淆，不應(yīng)該僅僅是實(shí)際層面的混淆，同時(shí)也要包含混淆行為方面的可能性，久而言之也就是足以導(dǎo)致公眾對(duì)商品的包裝來源產(chǎn)生誤認(rèn)的行為都應(yīng)該納入考慮的范疇。在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)越來越激烈的背景之下，搭便車的現(xiàn)象已經(jīng)越來越嚴(yán)重，

三、我國(guó)商品外觀法律保護(hù)的完善

(一)取消知名商品的認(rèn)定

知名度僅僅是針對(duì)一些商業(yè)標(biāo)識(shí)，而非商品本身。從本質(zhì)意義的角度出發(fā)，之所以對(duì)保護(hù)的對(duì)象提出知名度方面的要求，一方面是因?yàn)橹纳唐吩谑袌?chǎng)當(dāng)中的占有率比較高，同時(shí)受到人民群眾的認(rèn)可程度也比較高，是市場(chǎng)利益長(zhǎng)期在積累過程當(dāng)中所形成的一種競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和結(jié)果[3]。另一方面，也體現(xiàn)出了經(jīng)營(yíng)者在長(zhǎng)期過程當(dāng)中所付出的人力資源和物力資源。也正是由于這兩個(gè)方面因素的存在，因此要保護(hù)經(jīng)營(yíng)者已經(jīng)付出的和已經(jīng)取得的成果，這樣的一種想法是值得肯定的，但是在一個(gè)商品還沒有達(dá)到知名狀態(tài)之前，如果不禁止他人的刻意模仿行為，對(duì)于這些還沒有成名的經(jīng)營(yíng)者來說，也是一種不公平的措施。結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，對(duì)于大部分的中小企業(yè)而言，他們?cè)诔闪⒅鹾茈y有更多的資源作為支持對(duì)商品的外觀進(jìn)行發(fā)展，如果一味以知名度作為商品外觀獲得保護(hù)的重要前提條件，那么就會(huì)對(duì)中小企業(yè)的發(fā)展帶來一定程度上的阻礙和影響。因此在我國(guó)的現(xiàn)有系統(tǒng)法律保護(hù)當(dāng)中，也建議取消知名商品這樣的一個(gè)限定條件，通過這樣的調(diào)整，可以更好地促進(jìn)公平競(jìng)爭(zhēng)的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也達(dá)到避免混淆的目的。

(二)擴(kuò)大商品外觀保護(hù)的范圍

在一些國(guó)際的條例或者國(guó)外的立法當(dāng)中，都會(huì)通過概括的方式對(duì)商品的外觀進(jìn)行描述，這樣的一種處理措施，有利于使得商品外觀的保護(hù)得到提升，同時(shí)也能夠在我國(guó)商品外觀的保護(hù)當(dāng)中做到與時(shí)俱進(jìn)的效果[4]。為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)方面的效果，可以借鑒商標(biāo)法當(dāng)中的概括方式，結(jié)合舉例的方法，對(duì)商品外觀的保護(hù)范圍進(jìn)行明確，經(jīng)營(yíng)者的商品或者服務(wù)特有的包裝和外形都屬于商品外觀的保護(hù)范疇，同時(shí)裝潢和文字色彩等等所形成的一些特有外觀和形象也可以作為商品外觀的保護(hù)范疇。

(三)明確商品外觀的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)

針對(duì)商品外觀保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)需要明確的問題，我國(guó)對(duì)于商品外觀侵犯的現(xiàn)象不應(yīng)該體現(xiàn)在事后的救濟(jì)環(huán)節(jié)當(dāng)中，要加強(qiáng)事前的預(yù)防和禁止工作，要注重明確具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)和保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，從而使得法律能夠發(fā)揮作用，保護(hù)經(jīng)營(yíng)者的利益，同時(shí)也防止消費(fèi)者出現(xiàn)混淆，最終使得市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序得到維護(hù)。

四、結(jié)語

商品外觀雖然和傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)有著區(qū)別，但是也存在著和傳統(tǒng)商標(biāo)相同的功能和作用，這樣的背景之下，加強(qiáng)對(duì)我國(guó)商品外觀保護(hù)現(xiàn)狀的分析，探討系統(tǒng)法律保護(hù)的可能，可以進(jìn)一步維護(hù)市場(chǎng)的良好競(jìng)爭(zhēng)秩序，同時(shí)也有利于理清我國(guó)現(xiàn)有法律當(dāng)中所存在的不足，并據(jù)此提出有效的建議，為商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供幫助。