論“微整形”類銷售假藥案件的取證要點(diǎn)

左 杰 傅正杰

上海公安學(xué)院，上海 200000

隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，人們對自身外貌的要求也越來越高，于是各種名目繁多的“微整形”醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)應(yīng)運(yùn)而生，由此產(chǎn)生的“醫(yī)患”糾紛問題也層出不窮，更為嚴(yán)重的是很多“微整形”機(jī)構(gòu)工作人員并無行醫(yī)資質(zhì)，所使用的整形藥物往往是未經(jīng)國家醫(yī)藥衛(wèi)生部門批準(zhǔn)使用的假藥，客觀上不但起不到應(yīng)有的整形美容效果，而且易造成被整形者傷殘的后果，最終觸犯刑律。

“微整形”類案件往往涉及到多個(gè)罪名的競合問題，有非法行醫(yī)罪，故意傷害罪，過失致人死亡罪，生產(chǎn)銷售假藥劣藥罪等，囿于篇幅筆者僅以“微整形”類銷售假藥案件為重點(diǎn)進(jìn)行探討?！拔⒄獭鳖愪N售假藥案件與普通的銷售假藥案件在行為方式，危害后果及復(fù)雜程度等方面均有很大的不同，這就決定了司法機(jī)關(guān)在辦理該類型案件時(shí)，特別是在取證時(shí)需要抓住案件的要點(diǎn)，防止因?yàn)槿∽C不利而致使案件無法處理或降格處理。

筆者將以A市為例，闡述“微整形”類銷售假藥案件的取證要點(diǎn)。2018年1月1日起，銷售假藥案件由A市鐵路運(yùn)輸檢察院集中管轄。目前，全市性的規(guī)范性指導(dǎo)意見尚未發(fā)布，過渡期間辦理的案件，處理標(biāo)準(zhǔn)可沿用原各區(qū)標(biāo)準(zhǔn)。如A市某區(qū)公檢法關(guān)于“美容微整形領(lǐng)域銷售假藥罪”的會議紀(jì)要即是指導(dǎo)該區(qū)此類案件的規(guī)范性文件。按照該文件的規(guī)定美容針類銷售假藥十支以上入刑，五十支以上逮捕(有同類前科的，十支以上逮捕)。此類案件的辦理中，不僅要注重證實(shí)犯罪嫌疑人銷售或者待銷售的假藥數(shù)量達(dá)到十支以上，同樣也需要證實(shí)犯罪嫌疑人主觀上“明知是假藥”而仍予以銷售。2018年，某局辦理的“王某銷售假藥案”，民警在賓館現(xiàn)場當(dāng)場查獲待銷售的假藥40余支，傳喚帶所后，根據(jù)王某的供述，又在王某居住地查獲假藥10余支，假藥總數(shù)已達(dá)50支以上。但該局民警在辦理案件過程中，詢問筆錄中沒有客觀反映查獲藥品的具體位置，辦理扣押手續(xù)時(shí)也沒有分開扣押。后王某向檢察院反映部分藥品系其家中發(fā)現(xiàn)，是其自用，并不用于銷售。在后續(xù)案件辦理過程中，無法排除其家中發(fā)現(xiàn)的藥品是其自用，導(dǎo)致該案認(rèn)定的假藥數(shù)量不到50支，王某被降格處理。另某局辦理的“張某、李某銷售假藥案”，該局民警未在第一時(shí)間將犯罪嫌疑人及證人的微信聊天記錄截屏保存，也未對手機(jī)辦理扣押手續(xù)。兩名犯罪嫌疑人均辯稱不明知是假藥，后期補(bǔ)證時(shí)發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人手機(jī)和微信內(nèi)容已經(jīng)滅失，證人已失聯(lián)，無法進(jìn)一步證實(shí)兩名犯罪嫌疑人的主觀犯罪故意，導(dǎo)致犯罪嫌疑人張某、李某被該局撤回移送起訴，解除取保候?qū)?。由此可見，司法?shí)務(wù)中對于“微整形”類銷售假藥案件的取證有其自身特殊要求，必須符合以審判為中心的司法體制改革的要求，重事實(shí)，講證據(jù)，不但要做到“能抓”，還有做到“能訴”，最后還要符合“能判”的標(biāo)準(zhǔn)，這就要求司法機(jī)關(guān)特別是公安機(jī)關(guān)在案件初期就要做好證據(jù)的收集保存工作，這是整個(gè)訴訟的起點(diǎn)也是關(guān)鍵，所謂基礎(chǔ)不牢，地動山搖，前期取證工作做好了，后面的訴訟環(huán)節(jié)才可能順暢和公正，前期取證不利，將會給整個(gè)訴訟帶來無可挽回的損失，為此，筆者長期深入公安刑事執(zhí)法一線調(diào)研，總結(jié)了“微整形”類銷售假藥案件的取證要點(diǎn)：

一、現(xiàn)場取證要求

(一)查處程序：如果是在公共場所(賓館、美容店等)發(fā)現(xiàn)有利用“微整形”銷售假藥的，可以適用當(dāng)場檢查程序；涉及到犯罪嫌疑人住所的，必須持公安機(jī)關(guān)合法出具的《搜查證》搜查，并相應(yīng)制作《當(dāng)場檢查筆錄》或《搜查筆錄》。筆錄中，應(yīng)寫清涉案藥品的放置具體地點(diǎn)以及數(shù)量?，F(xiàn)場檢查或搜查過程中，發(fā)現(xiàn)疑似假藥的，在犯罪嫌疑人指認(rèn)下拍攝清晰照片，照片的清晰度要足以看清藥品的種類、數(shù)量。

(二)涉案藥品清點(diǎn)：涉案藥品必須在查處現(xiàn)場完成清點(diǎn)并造冊登記。(可能極個(gè)別案件現(xiàn)場清點(diǎn)有難度，可以在全程錄像及犯罪嫌疑人的見證下對涉案物品封存，運(yùn)送至公安機(jī)關(guān)辦公場所后，在全程錄像及犯罪嫌疑人的見證下，解封后清點(diǎn))

(三)涉案藥品的處理：涉案現(xiàn)場完成藥品清點(diǎn)后，將查獲的疑似假藥帶回公安機(jī)關(guān)辦公場所，拍攝藥品細(xì)節(jié)照片。每一種藥品的細(xì)節(jié)照片至少要包括：外包裝盒照片、針劑照片、說明書照片。并對上述物品進(jìn)行刑事扣押，開具《扣押決定書》、《扣押清單》，并制作《扣押筆錄》(實(shí)踐中辦案機(jī)關(guān)易忽略扣押筆錄，扣押筆錄中必須體現(xiàn)被扣押物品的數(shù)量、種類及原放置的具體位置。例如：犯罪嫌疑人某某位于某路某號某室廚房冰箱的上層冷藏室抽屜內(nèi))。對于現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的藥品針劑的空瓶，同樣需要認(rèn)定為假藥，必須予以扣押，并在扣押清單備注中注明是“空瓶”。原辦案單位完成對涉案藥品的初步取證后，將扣押的全部藥品交公安機(jī)關(guān)食藥偵部門專職民警保管，由食藥偵部門民警送當(dāng)?shù)厥袌鼍骤b定。要特別注意《扣押清單》和衛(wèi)計(jì)委開具的《證據(jù)先行登記保存決定書》和藥品照片保持一致。

二、衛(wèi)計(jì)委移送的材料必須包括以下

(一)《案件移送書》

(二)嫌疑人醫(yī)師資質(zhì)證明

(三)《證據(jù)先行登記保存決定書》(注意要與扣押清單內(nèi)容一致)

(四)衛(wèi)計(jì)委工作人員制作的嫌疑人、證人的詢問筆錄

三、言詞類證據(jù)

(一)犯罪嫌疑人的初審筆錄：除了常規(guī)訊問要求外，還必須問清：1.向證人推銷美容針的過程(價(jià)格、數(shù)量、功效等)；2.當(dāng)場發(fā)現(xiàn)并確認(rèn)的藥品的數(shù)量及種類；3.在當(dāng)場查獲地以外的其他地方發(fā)現(xiàn)的藥品數(shù)量，其中多少用于銷售，多少自用(經(jīng)查證，確屬犯罪嫌疑人自用的，要從待銷售總數(shù)中扣除)，上述藥品的來源是什么，每種藥品的數(shù)量、功效、用量及使用方法是什么，犯罪嫌疑人是從何種渠道知道上述藥品的功效，(自己是否接受過相關(guān)藥品的注射，自己是否接受過相關(guān)培訓(xùn))犯罪嫌疑人有無醫(yī)師資質(zhì)，是否明知是外國藥品，是否明知是假藥，是否知道外國的藥品進(jìn)入中國市場需國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)，為什么會從事微整形行業(yè)，有沒有接受過相關(guān)的培訓(xùn)，對手機(jī)中犯罪嫌疑人的微信賬號及發(fā)布的朋友圈內(nèi)容予以確認(rèn)。

(二)證人詢問筆錄：重點(diǎn)問清對方犯罪嫌疑人如何介紹藥品的功效、產(chǎn)地、價(jià)格，向犯罪嫌疑人購買的藥品的種類、數(shù)量，民警和衛(wèi)計(jì)委查獲之前，犯罪嫌疑人向證人出售了多少藥品，民警和衛(wèi)計(jì)委工作人員到場后，在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)了多少藥品。

(三)民警詢問筆錄：重點(diǎn)詢問查獲時(shí)，犯罪嫌疑人和證人的狀態(tài)，有沒有正在注射藥品，以及在現(xiàn)場查獲的藥品的種類和數(shù)量。

公安機(jī)關(guān)工作人員、衛(wèi)計(jì)委工作人員分別在法律授權(quán)的范圍內(nèi)對嫌疑人、證人制作筆錄。公安機(jī)關(guān)對于衛(wèi)計(jì)委移送的言詞證據(jù)，必須重新詢問(訊問)。

四、其他書證類證據(jù)

(一)犯罪嫌疑人微信朋友圈發(fā)布的微整形類廣告截圖是十分重要的書證，對案件中相關(guān)嫌疑人的違法犯罪行為起到了很好的印證作用，故民警在取證時(shí)一定要固定好此類證據(jù)。

(二)犯罪嫌疑人和證人之間完整的微信聊天記錄截圖。如有必要，將犯罪嫌疑人的手機(jī)解鎖后予以刑事扣押，以便于日后手機(jī)數(shù)據(jù)恢復(fù)固定。但不得因?yàn)樯姘甘謾C(jī)已辦理了扣押手續(xù)，而不對手機(jī)內(nèi)的微信內(nèi)容固定。所有的微信截圖導(dǎo)出后需犯罪嫌疑人簽字確認(rèn)，方才具有更高的證明力。

為防止證據(jù)滅失、失效等法律風(fēng)險(xiǎn)，上述取證應(yīng)盡可能在首次強(qiáng)制措施報(bào)批前完成。

“微整形”類銷售假藥案件發(fā)案多，影響大，后果嚴(yán)重，甚至演化為涉黑涉惡案件，值此打黑除惡的關(guān)鍵階段，司法工作者應(yīng)該全面掌握辦理“微整形”類銷售假藥案件的取證要點(diǎn)，把案件辦好、辦牢，助力實(shí)現(xiàn)“微整形”行業(yè)的正規(guī)化、規(guī)范化，以保障老百姓的權(quán)益。