組織考試作弊罪的司法認(rèn)定

牟 杰

新疆大學(xué)法學(xué)院，新疆 烏魯木齊 830012

最近幾年來，作弊行為在各項(xiàng)國(guó)家考試中屢禁不止，其所產(chǎn)生的社會(huì)影響較為惡劣。以2014年的河南杞縣替考案為例，查處的作弊考生多達(dá)165人次，數(shù)量之多令人咋舌，考試作弊行為獲得了全國(guó)人民的關(guān)注及重視。面對(duì)此種現(xiàn)狀，《刑法修正案(九)》得以成功問世，針對(duì)組織考試作弊這一不法行為制定出了相應(yīng)的法律規(guī)定?？设b于此項(xiàng)罪名剛剛制定，仍需在司法實(shí)務(wù)中實(shí)施進(jìn)一步的確定與明晰。

一、考試作弊行為的司法認(rèn)定

從詞義上分析，作弊、舞弊并無本質(zhì)差異，從《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的相關(guān)闡述來看，“舞弊”的含義被界定成：借助于欺詐從事違反法律法規(guī)的事情。不管不法行為人適用的作弊方式如何，或借助于高科技工具，或適用傳統(tǒng)舞弊方式，其并不會(huì)影響到適用欺詐方式實(shí)施作弊這一行為的界定。

就組織考試作弊罪而言，其調(diào)整的對(duì)象不包括在作弊的過程中，以個(gè)人為單位而實(shí)施的欺騙或其他虛假行為?；诖?，可知該罪名要求不法行為人必須實(shí)施了相應(yīng)的組織行為，譬如說存在組織性或精細(xì)縝密的角色劃分；從事了組織、預(yù)謀、主動(dòng)參與考試舞弊等行為；核心犯罪行為人通常為數(shù)人發(fā)起的并創(chuàng)建了穩(wěn)定的過暫時(shí)的舞弊組織。分析相關(guān)機(jī)構(gòu)查辦的考試作弊案件可知，上述特征在此類案件中表現(xiàn)的尤為明顯，以河南濮陽(yáng)高考舞弊案為例，在此案中，其舞弊組織的核心組成人員為各校老師、領(lǐng)導(dǎo)、以及考生，安排監(jiān)考人員隨身帶有針孔攝像機(jī)，從而向場(chǎng)外發(fā)送考試試題，然后，各科老師在領(lǐng)導(dǎo)的安排下分別答題，同時(shí)，向考生傳輸考試答案，據(jù)此可知，該案中所作出的不法行為均可由本罪名進(jìn)行調(diào)整和規(guī)制。

二、犯罪形態(tài)問題的司法認(rèn)定

(一)本罪犯罪既遂的認(rèn)定

犯罪行為處于完結(jié)狀態(tài)即屬于犯罪既遂，其含義為：不法行為作出的行為已滿足特定犯罪罪名的所有法定構(gòu)成條件。

從《刑法修正案(九)》中第25條的相關(guān)闡述來看，我個(gè)人認(rèn)為，考試作弊罪應(yīng)被界定為行為犯。其含義為在界定犯罪客觀要件是否完備的過程中，應(yīng)以完成犯罪行為作為界定標(biāo)準(zhǔn)，考慮到行為自身將會(huì)產(chǎn)生的社會(huì)危害程度，故當(dāng)不法行為人實(shí)施的行為已同刑法規(guī)制的犯罪行為相符合時(shí)，那么即可認(rèn)定犯罪形態(tài)已達(dá)既遂①。犯罪行為是否造成了損害結(jié)果并不影響該罪名既遂狀態(tài)的認(rèn)定，其既遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為行為的完成狀態(tài)。除此之外，上述行為并非意味著一經(jīng)著手即可實(shí)現(xiàn)完成，而是需要一定的過程，需要滿足犯罪構(gòu)成要件。例如，對(duì)于組織考試作弊罪來說，只要行為人完成了組織舞弊行為的即可認(rèn)定為犯罪既遂，譬如說實(shí)施了策劃、組織、招募等行為。但值得關(guān)注的是該行為是否犯罪既遂并非以考試是否成功舉行為界定標(biāo)準(zhǔn)，在該罪名當(dāng)中，其犯罪既遂的認(rèn)定為相關(guān)組織行為的成功實(shí)施。以代替考試罪為例，在代替考試人員成功進(jìn)入考試地點(diǎn)并實(shí)施考試行為時(shí)，替考行為完成即代表著犯罪既遂。在非法出售、提供試題及答案罪中，其界定標(biāo)準(zhǔn)為行為人違法或無權(quán)出售、提供試題及答案。

(二)本罪犯罪未遂及犯罪中止的認(rèn)定

犯罪未遂、既遂兩者之間有著云泥之別，后者指代的含義為不法行為人現(xiàn)已開始實(shí)施特定罪名中的法定實(shí)行行為，可鑒于意志以外的因素導(dǎo)致犯罪行為沒有得逞②。此類犯罪形態(tài)的特點(diǎn)為：①犯罪行為現(xiàn)已開始實(shí)施，換句話說，實(shí)施的犯罪行為已使特定法益面臨著具體的威脅。②犯罪沒有得逞，其含義為實(shí)行行為并未處于既遂狀態(tài)。③由于意志以外因素的干擾而導(dǎo)致犯罪沒有既遂。換句話說，犯罪行為無法達(dá)到既遂狀態(tài)的根本原因并非為行為人主觀意愿使然，而在于客觀層面無法達(dá)成，也可能是行為人主觀上以為犯罪無法達(dá)成既遂，繼而在不是出于自身主觀意愿的前提下放棄了犯罪行為的繼續(xù)實(shí)施。

結(jié)合上文中的闡述可知，在實(shí)施考試作弊行為的環(huán)節(jié)中，不法行為人的舞弊行為已經(jīng)開始實(shí)施，可在此過程中由于意志以外的因素，譬如說不法行為人被抓獲、受到了警察人員的制止等，而使得此罪的實(shí)行行為尚未實(shí)施完畢，由此，考試作弊犯罪即處于未遂狀態(tài)。以非法出售、提供試題或者答案罪為例，在考試場(chǎng)所之外，在行為人的作案器材已準(zhǔn)備完畢之后，在準(zhǔn)備為考生發(fā)送答案的過程中被警察制止或查獲，基于此而導(dǎo)致答案發(fā)送的中斷。考慮到考試作弊犯罪被納入行為犯的范疇之中，基于此，對(duì)于該罪的中止形態(tài)來說，其表現(xiàn)形式并不包括對(duì)犯罪后果的產(chǎn)生發(fā)揮了自動(dòng)合理的防止作用，而僅能為出于主觀意愿而中止犯罪行為的實(shí)施。

三、犯罪罪數(shù)形態(tài)的司法認(rèn)定

(一)考試作弊犯罪牽連犯的認(rèn)定

就組織考試作弊罪而言，組織者在場(chǎng)外為考生考試作弊傳送答案所適用的器材。大部分為間諜專用設(shè)施，且此類設(shè)施我國(guó)明令禁止由組織及個(gè)體不法持有及適用，基于此，上述行為破壞了我國(guó)專用器材的監(jiān)管秩序，可能已觸犯“非法使用竊聽、竊照專用器材罪”。另外，從行為人的視角上分析，其出于實(shí)施考試作弊行為的目的，而使用非法方法獲取試題、答案的，倘若其獲取的內(nèi)容屬于國(guó)家秘密，那么其可能會(huì)觸犯“非法獲取國(guó)家秘密罪”，縱然無法界定為國(guó)家秘密，亦或許會(huì)觸犯“盜竊罪”。就代替考試罪而言，行為人為能順利替代他人參加考試，會(huì)去偽造身份證件或者國(guó)家相關(guān)證件，可能觸犯“偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪”、“偽造、變?cè)?、買賣國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪”等罪名。此類犯罪在法律文書裁判網(wǎng)上的數(shù)量逐年增加。

究其本質(zhì)，對(duì)于考試作弊犯罪而言，上述各類犯罪行為僅屬于一種手段或方式，故其同舞弊行為之間存在著一種牽連關(guān)系，即手段和目的，為了達(dá)成舞弊這一個(gè)目的，進(jìn)而作出了上文中行為自身即可觸犯某些犯罪罪名的行為，雖然上述行為同作弊行為之間存在著牽連關(guān)系，但不可否認(rèn)的是其也彼此獨(dú)立，故可適用擇一重罪的原則實(shí)施懲處。

(二)考試作弊犯罪一罪與數(shù)罪的界限

倘若行為人因?qū)嵤┪璞仔袨槎幌嚓P(guān)工作人員的制止的，針對(duì)考試工作人員及其他負(fù)責(zé)保障考試秩序的人員所作的制止或懲處行為，行為人實(shí)施了對(duì)抗行為且故意破壞考試秩序，讓有關(guān)人員的人身權(quán)益遭受侵犯的，可以“尋釁滋事罪”、“故意傷害罪”論處，鑒于上述行為并未同考試舞弊行為產(chǎn)生牽連，基于此，兩種犯罪行為觸犯了兩種罪名，故在懲處的過程中應(yīng)適用數(shù)罪并罰的原則。

除此之外，行為人在其他犯罪目的的驅(qū)使下，在實(shí)施考試作弊行為之前即借助于非法渠道得到了相關(guān)試題、答案的，隨后，又將自身所獲取的相關(guān)試題、答案，以非法出售、提供的方式傳送給其他人員的，考慮到上述兩種行為之間是彼此獨(dú)立的，即無法構(gòu)建起手段、目的的聯(lián)系，故在懲處的過程中亦應(yīng)適用數(shù)罪并罰的原則。

[ 注 釋 ]

①徐逸仁.故意犯罪階段形態(tài)論[M].復(fù)旦大學(xué)出版社，1992：216.

②周光權(quán).刑法總論[M].第二版.中國(guó)人民大學(xué)出版社，2011：188-190.