基于現(xiàn)有法律框架的境內(nèi)股權(quán)家族信托及法律設(shè)計

黃達(dá)興

廣東德賽律師事務(wù)所，廣東 珠海 519000

目前業(yè)界對股權(quán)信托的理解主要分成兩類，一類學(xué)者從狹義角度看待股權(quán)信托，即以股權(quán)為標(biāo)，直接設(shè)立信托。另一類則是從廣義角度看待股權(quán)信托，認(rèn)為只要是與股權(quán)對等的財產(chǎn)，都可以設(shè)立信托。兩種看法在大方向上并未出現(xiàn)分歧，只是狹義信托只局限于股權(quán)，其它并無差別。目前家族信托以成為股權(quán)家族隔離、管理不動產(chǎn)的重要手段。

一、解析股權(quán)家族信托內(nèi)涵和作用

(一)股權(quán)家族信托內(nèi)涵解讀

對于擁有企業(yè)的家族來說，家族信托占有非常重要地位，通過信托委托將自身財產(chǎn)與企業(yè)分離開來，為使自身股權(quán)傳承下去，委托人會將股權(quán)管理權(quán)交給信托，并指定受益人，信托以企業(yè)間委托人名義對股權(quán)或者財產(chǎn)進(jìn)行管理。

(二)對股權(quán)家族信托類別進(jìn)行劃分

1.按照信托目的進(jìn)行區(qū)分

按照管理目的，將家族信托分成投資理財以及管理股權(quán)兩種，前者側(cè)重于投資回報，不參與公司管理，以及相關(guān)決策事宜，通常信托會將所有股權(quán)全部交給受益者，這類信托持有的公司股權(quán)較少。后者側(cè)重于公司管理，委托者參與公司表決，以及重大事項決策，受益者從家族信托處得到的只是部分股權(quán)。

2.按照股權(quán)類型對信托進(jìn)行區(qū)分

公司是否上市會直接影響股權(quán)性質(zhì)，因此將家族信托分成上市、非上市公司兩類，在非上市公司中，信托又被劃分成有限公司、股份公司兩種信托形式，這兩種家族信托在參與公司管理方面，存在較多相同點，因此兩者法律設(shè)計也較為相近。

(三)家族信托功能介紹

1.保護(hù)功能

在現(xiàn)代法律中，信托具有一定的法律效應(yīng)，其對委托人股權(quán)的保護(hù)主要表現(xiàn)為以下幾方面：(1)隔離，信托財產(chǎn)是獨立于其它財產(chǎn)之外的，委托人的剩余財產(chǎn)，與信托財產(chǎn)有著本質(zhì)區(qū)別，且信托財產(chǎn)并不包括在受益人財產(chǎn)范圍內(nèi)，正常情況下，信托財產(chǎn)不能受到強制執(zhí)行，除非其被法律認(rèn)為無效，或者委托人撤銷信托，這部分財產(chǎn)才能被強制支配[1]。(2)保密，《信托法》沒有強制要求委托人必須對信托內(nèi)容公示，且對信托文件也沒有專業(yè)機構(gòu)進(jìn)行等級，因此信托文件的保密性很強，一方面可防控財產(chǎn)外漏風(fēng)險，另一方面文件只對受益人公示，有效避免家族內(nèi)部在財產(chǎn)分割上出現(xiàn)沖突。

2.管理功能

首先有利于管理者集中對股權(quán)進(jìn)行控制，若家族內(nèi)部成員都將股權(quán)牢牢掌控在自己手上，企業(yè)運作過程中可能會在利益分配上產(chǎn)生沖突。家族信托的存在能夠解決這一問題，將家族成員股權(quán)獨立于其財產(chǎn)之外，受托人對信托財產(chǎn)進(jìn)行統(tǒng)一管理并完成分配。

3.傳承功能

當(dāng)家族傳承者管理能力較弱時，委托人可選擇能力較強的信托對受益人股權(quán)進(jìn)行管理，并讓傳承人盡快學(xué)習(xí)管理知識，信托只能獲取管理報酬，最終受益者仍為傳承人。在委托人出現(xiàn)意外情況時，家族信托發(fā)揮重要作用，信托可按照委托人已經(jīng)擬好的文件，對企業(yè)股權(quán)進(jìn)行分割，簡化繼承流程。

二、家族信托發(fā)展中遇到的障礙

(一)稅收過高

在我國目前的法律體系中，對信托股權(quán)納稅并未進(jìn)行明確規(guī)定，但在實際轉(zhuǎn)讓股權(quán)過程中，股權(quán)置入、分配等流程都需要繳納相應(yīng)稅款。在沒有統(tǒng)一規(guī)定的情況下，稅收處于相對混亂狀態(tài)，境內(nèi)家族企業(yè)在開展信托業(yè)務(wù)時，會遇到諸多阻礙。

(二)缺少專門登記信托文件的機構(gòu)

按照現(xiàn)行的《信托法》，委托人需要到相關(guān)部門辦理登記手續(xù)，若沒有手續(xù)法律對信托文件不予認(rèn)可。但法律沒有明確規(guī)定委托人需要在哪家機構(gòu)進(jìn)行文件認(rèn)定，很多未經(jīng)認(rèn)定的信托文件仍在家族中使用，此類文化是否具有法律效應(yīng)，一直是業(yè)界爭議的問題。

(三)家族信托與婚姻制度相沖突

按照我國婚姻法，已婚委托人有的財產(chǎn)是夫妻共同所有。少數(shù)委托人在不確定財產(chǎn)歸屬的情況下，直接將股權(quán)全部歸為信托范疇，這種行為無疑會損害到其配偶的合法權(quán)益。因此婚姻制度應(yīng)該和信托制度對接起來，在理清財產(chǎn)從屬關(guān)系的基礎(chǔ)上，委托人才能自行支配個人股權(quán)財產(chǎn)。

三、依托法律框架，探索家族信托法律設(shè)計路徑

(一)對家族信托進(jìn)行總體架構(gòu)

首先是對資金信托的建立，與普通信托不同的是，家族企業(yè)信托需要先構(gòu)建SPV公司。委托人將資金管理權(quán)交給信托，但資金從屬于SPV公司，受托人只能按照公司規(guī)定的相應(yīng)程序，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。其次，SPV公司能夠在名義上收購委托人的所有財產(chǎn)，公司收購時會向委托人支付對價，若股權(quán)持有者利用貸款，完成資金信托設(shè)立過程，通過公司收購，可實現(xiàn)對相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，這一舉措可規(guī)避利用借款設(shè)立信托的潛在風(fēng)險。信托設(shè)立完成后，委托人要充分掌握對股權(quán)的控制權(quán)。為達(dá)到這一目的，委托人需要在信托文件中明確指出，受托人不具備股權(quán)管理權(quán)，其只能享受股權(quán)所帶來的利潤。這一條款既解決受托人沒有管理團(tuán)隊的尷尬地位，又保證股權(quán)控制權(quán)在委托人手中。

(二)完善信托治理結(jié)構(gòu)

1.對委托人的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計

在股權(quán)信托設(shè)立過程中，委托人是掌握設(shè)立權(quán)的，家族信托主要是為管理股權(quán)財產(chǎn)誕生的。家族信托首先對企業(yè)進(jìn)行治理，進(jìn)而衍生出赴家族的治理。企業(yè)治理是在對家族進(jìn)行正常管理的基礎(chǔ)上，增加信托財產(chǎn)管理，進(jìn)而協(xié)調(diào)家族成員利益，維持企業(yè)內(nèi)外成員平衡[2]。家族治理是在企業(yè)治理的基礎(chǔ)上衍生出來的，由家族管理機構(gòu)按照相應(yīng)的家族法，對成員股權(quán)財產(chǎn)進(jìn)行管理。

2.對受托人的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計

首先，正確選擇受托人，在充分比較私人和獨立信托公司的基礎(chǔ)上，委托人出于安全考慮可能會選擇后者，自然人一般不在委托人考慮范圍內(nèi)。其次，選定的受托人應(yīng)該積極履行自身義務(wù)，在完成日常事務(wù)的基礎(chǔ)上，對股權(quán)進(jìn)行專業(yè)化管理，最大程度地保證委托人權(quán)益。最后要對受托人的權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)把控，防止其出現(xiàn)過度控權(quán)行為，但在限定其權(quán)利的基礎(chǔ)上不能剝奪受托人權(quán)利。

(三)健全家族信托服務(wù)體系

1.信托公司，此類公司的主要服務(wù)對象是家族委托人，據(jù)17年相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，已有超過30家公司，開始接受家族信托。

2.銀行，其最早發(fā)展的是私人理財，在家族股東需求不斷增加的情況下，銀行逐漸將業(yè)務(wù)拓展到家族信托，現(xiàn)階段很多銀行已經(jīng)建立起家族信托服務(wù)體系，其業(yè)務(wù)效益顯著提升。

3.第三方機構(gòu)，此類機構(gòu)的安全性較高，很多家族委托人都將股權(quán)財產(chǎn)交由第三方機構(gòu)保管，機構(gòu)在近年來不斷完善自身服務(wù)體系，旨在為家族委托人提供更加優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

除上述機構(gòu)外，保險、律師行業(yè)在家族信托上都有所涉獵，并逐漸健全自身管理體系，家族信托選擇更加多樣化，委托人獲得的服務(wù)會更好。

(四)定制統(tǒng)一、全面的家族信托文件

股權(quán)財產(chǎn)交由家族信托，其根本目的是實現(xiàn)財產(chǎn)分離，并保證傳承安全。目前很多家族企業(yè)在制定信托條款時，沒有明確的法律體系可以參考，因此信托文件在很多方面還存在漏洞[3]。針對上述情況，國家需要盡快出臺對家族信托文件的統(tǒng)一規(guī)定，委托人在擬定文件時有法可依，文件完善程度提升，在后期財產(chǎn)分割、繼承等問題上不會出現(xiàn)分歧和沖突。

四、結(jié)束語

綜上所述，是對家族企業(yè)信托的相關(guān)介紹。首先對其內(nèi)涵和作用進(jìn)行全面解讀，其次簡述境內(nèi)家族信托存在的問題，最后基于目前的法律體系，探索家族信托法律設(shè)計的新路徑。總之家族企業(yè)信托作為一項新興信托工具，還具有非常廣闊的發(fā)展前景。