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    基于現(xiàn)有法律框架的境內(nèi)股權(quán)家族信托及法律設(shè)計

    2019-12-15 09:09:53黃達(dá)興
    法制博覽 2019年26期
    關(guān)鍵詞:受托人委托人信托

    黃達(dá)興

    廣東德賽律師事務(wù)所,廣東 珠海 519000

    目前業(yè)界對股權(quán)信托的理解主要分成兩類,一類學(xué)者從狹義角度看待股權(quán)信托,即以股權(quán)為標(biāo),直接設(shè)立信托。另一類則是從廣義角度看待股權(quán)信托,認(rèn)為只要是與股權(quán)對等的財產(chǎn),都可以設(shè)立信托。兩種看法在大方向上并未出現(xiàn)分歧,只是狹義信托只局限于股權(quán),其它并無差別。目前家族信托以成為股權(quán)家族隔離、管理不動產(chǎn)的重要手段。

    一、解析股權(quán)家族信托內(nèi)涵和作用

    (一)股權(quán)家族信托內(nèi)涵解讀

    對于擁有企業(yè)的家族來說,家族信托占有非常重要地位,通過信托委托將自身財產(chǎn)與企業(yè)分離開來,為使自身股權(quán)傳承下去,委托人會將股權(quán)管理權(quán)交給信托,并指定受益人,信托以企業(yè)間委托人名義對股權(quán)或者財產(chǎn)進(jìn)行管理。

    (二)對股權(quán)家族信托類別進(jìn)行劃分

    1.按照信托目的進(jìn)行區(qū)分

    按照管理目的,將家族信托分成投資理財以及管理股權(quán)兩種,前者側(cè)重于投資回報,不參與公司管理,以及相關(guān)決策事宜,通常信托會將所有股權(quán)全部交給受益者,這類信托持有的公司股權(quán)較少。后者側(cè)重于公司管理,委托者參與公司表決,以及重大事項決策,受益者從家族信托處得到的只是部分股權(quán)。

    2.按照股權(quán)類型對信托進(jìn)行區(qū)分

    公司是否上市會直接影響股權(quán)性質(zhì),因此將家族信托分成上市、非上市公司兩類,在非上市公司中,信托又被劃分成有限公司、股份公司兩種信托形式,這兩種家族信托在參與公司管理方面,存在較多相同點,因此兩者法律設(shè)計也較為相近。

    (三)家族信托功能介紹

    1.保護(hù)功能

    在現(xiàn)代法律中,信托具有一定的法律效應(yīng),其對委托人股權(quán)的保護(hù)主要表現(xiàn)為以下幾方面:(1)隔離,信托財產(chǎn)是獨立于其它財產(chǎn)之外的,委托人的剩余財產(chǎn),與信托財產(chǎn)有著本質(zhì)區(qū)別,且信托財產(chǎn)并不包括在受益人財產(chǎn)范圍內(nèi),正常情況下,信托財產(chǎn)不能受到強制執(zhí)行,除非其被法律認(rèn)為無效,或者委托人撤銷信托,這部分財產(chǎn)才能被強制支配[1]。(2)保密,《信托法》沒有強制要求委托人必須對信托內(nèi)容公示,且對信托文件也沒有專業(yè)機構(gòu)進(jìn)行等級,因此信托文件的保密性很強,一方面可防控財產(chǎn)外漏風(fēng)險,另一方面文件只對受益人公示,有效避免家族內(nèi)部在財產(chǎn)分割上出現(xiàn)沖突。

    2.管理功能

    首先有利于管理者集中對股權(quán)進(jìn)行控制,若家族內(nèi)部成員都將股權(quán)牢牢掌控在自己手上,企業(yè)運作過程中可能會在利益分配上產(chǎn)生沖突。家族信托的存在能夠解決這一問題,將家族成員股權(quán)獨立于其財產(chǎn)之外,受托人對信托財產(chǎn)進(jìn)行統(tǒng)一管理并完成分配。

    3.傳承功能

    當(dāng)家族傳承者管理能力較弱時,委托人可選擇能力較強的信托對受益人股權(quán)進(jìn)行管理,并讓傳承人盡快學(xué)習(xí)管理知識,信托只能獲取管理報酬,最終受益者仍為傳承人。在委托人出現(xiàn)意外情況時,家族信托發(fā)揮重要作用,信托可按照委托人已經(jīng)擬好的文件,對企業(yè)股權(quán)進(jìn)行分割,簡化繼承流程。

    二、家族信托發(fā)展中遇到的障礙

    (一)稅收過高

    在我國目前的法律體系中,對信托股權(quán)納稅并未進(jìn)行明確規(guī)定,但在實際轉(zhuǎn)讓股權(quán)過程中,股權(quán)置入、分配等流程都需要繳納相應(yīng)稅款。在沒有統(tǒng)一規(guī)定的情況下,稅收處于相對混亂狀態(tài),境內(nèi)家族企業(yè)在開展信托業(yè)務(wù)時,會遇到諸多阻礙。

    (二)缺少專門登記信托文件的機構(gòu)

    按照現(xiàn)行的《信托法》,委托人需要到相關(guān)部門辦理登記手續(xù),若沒有手續(xù)法律對信托文件不予認(rèn)可。但法律沒有明確規(guī)定委托人需要在哪家機構(gòu)進(jìn)行文件認(rèn)定,很多未經(jīng)認(rèn)定的信托文件仍在家族中使用,此類文化是否具有法律效應(yīng),一直是業(yè)界爭議的問題。

    (三)家族信托與婚姻制度相沖突

    按照我國婚姻法,已婚委托人有的財產(chǎn)是夫妻共同所有。少數(shù)委托人在不確定財產(chǎn)歸屬的情況下,直接將股權(quán)全部歸為信托范疇,這種行為無疑會損害到其配偶的合法權(quán)益。因此婚姻制度應(yīng)該和信托制度對接起來,在理清財產(chǎn)從屬關(guān)系的基礎(chǔ)上,委托人才能自行支配個人股權(quán)財產(chǎn)。

    三、依托法律框架,探索家族信托法律設(shè)計路徑

    (一)對家族信托進(jìn)行總體架構(gòu)

    首先是對資金信托的建立,與普通信托不同的是,家族企業(yè)信托需要先構(gòu)建SPV公司。委托人將資金管理權(quán)交給信托,但資金從屬于SPV公司,受托人只能按照公司規(guī)定的相應(yīng)程序,完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。其次,SPV公司能夠在名義上收購委托人的所有財產(chǎn),公司收購時會向委托人支付對價,若股權(quán)持有者利用貸款,完成資金信托設(shè)立過程,通過公司收購,可實現(xiàn)對相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移,這一舉措可規(guī)避利用借款設(shè)立信托的潛在風(fēng)險。信托設(shè)立完成后,委托人要充分掌握對股權(quán)的控制權(quán)。為達(dá)到這一目的,委托人需要在信托文件中明確指出,受托人不具備股權(quán)管理權(quán),其只能享受股權(quán)所帶來的利潤。這一條款既解決受托人沒有管理團(tuán)隊的尷尬地位,又保證股權(quán)控制權(quán)在委托人手中。

    (二)完善信托治理結(jié)構(gòu)

    1.對委托人的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計

    在股權(quán)信托設(shè)立過程中,委托人是掌握設(shè)立權(quán)的,家族信托主要是為管理股權(quán)財產(chǎn)誕生的。家族信托首先對企業(yè)進(jìn)行治理,進(jìn)而衍生出赴家族的治理。企業(yè)治理是在對家族進(jìn)行正常管理的基礎(chǔ)上,增加信托財產(chǎn)管理,進(jìn)而協(xié)調(diào)家族成員利益,維持企業(yè)內(nèi)外成員平衡[2]。家族治理是在企業(yè)治理的基礎(chǔ)上衍生出來的,由家族管理機構(gòu)按照相應(yīng)的家族法,對成員股權(quán)財產(chǎn)進(jìn)行管理。

    2.對受托人的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計

    首先,正確選擇受托人,在充分比較私人和獨立信托公司的基礎(chǔ)上,委托人出于安全考慮可能會選擇后者,自然人一般不在委托人考慮范圍內(nèi)。其次,選定的受托人應(yīng)該積極履行自身義務(wù),在完成日常事務(wù)的基礎(chǔ)上,對股權(quán)進(jìn)行專業(yè)化管理,最大程度地保證委托人權(quán)益。最后要對受托人的權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)把控,防止其出現(xiàn)過度控權(quán)行為,但在限定其權(quán)利的基礎(chǔ)上不能剝奪受托人權(quán)利。

    (三)健全家族信托服務(wù)體系

    1.信托公司,此類公司的主要服務(wù)對象是家族委托人,據(jù)17年相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計,已有超過30家公司,開始接受家族信托。

    2.銀行,其最早發(fā)展的是私人理財,在家族股東需求不斷增加的情況下,銀行逐漸將業(yè)務(wù)拓展到家族信托,現(xiàn)階段很多銀行已經(jīng)建立起家族信托服務(wù)體系,其業(yè)務(wù)效益顯著提升。

    3.第三方機構(gòu),此類機構(gòu)的安全性較高,很多家族委托人都將股權(quán)財產(chǎn)交由第三方機構(gòu)保管,機構(gòu)在近年來不斷完善自身服務(wù)體系,旨在為家族委托人提供更加優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

    除上述機構(gòu)外,保險、律師行業(yè)在家族信托上都有所涉獵,并逐漸健全自身管理體系,家族信托選擇更加多樣化,委托人獲得的服務(wù)會更好。

    (四)定制統(tǒng)一、全面的家族信托文件

    股權(quán)財產(chǎn)交由家族信托,其根本目的是實現(xiàn)財產(chǎn)分離,并保證傳承安全。目前很多家族企業(yè)在制定信托條款時,沒有明確的法律體系可以參考,因此信托文件在很多方面還存在漏洞[3]。針對上述情況,國家需要盡快出臺對家族信托文件的統(tǒng)一規(guī)定,委托人在擬定文件時有法可依,文件完善程度提升,在后期財產(chǎn)分割、繼承等問題上不會出現(xiàn)分歧和沖突。

    四、結(jié)束語

    綜上所述,是對家族企業(yè)信托的相關(guān)介紹。首先對其內(nèi)涵和作用進(jìn)行全面解讀,其次簡述境內(nèi)家族信托存在的問題,最后基于目前的法律體系,探索家族信托法律設(shè)計的新路徑。總之家族企業(yè)信托作為一項新興信托工具,還具有非常廣闊的發(fā)展前景。

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