電子合同糾紛疑難及解決機(jī)制的新路徑

彭 顏

江蘇盈燦律師事務(wù)所，江蘇 徐州 221000

一、國(guó)內(nèi)外電子合同的發(fā)展概況

(一)國(guó)外電子合同的立法及發(fā)展現(xiàn)狀

基于傳統(tǒng)的國(guó)際合同與現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)的通訊手段和商業(yè)發(fā)展的實(shí)際并不匹配，在電子數(shù)據(jù)流通中引發(fā)了一系列的法律問題，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)于1996年12月16日出臺(tái)了《電子商務(wù)示范法》。這一法律意在為各國(guó)制定其本國(guó)的電子商務(wù)法律提供了示范，它是世界上第一部規(guī)范電子商務(wù)活動(dòng)的法律文件，奠定了電子商務(wù)立法的基本框架[1]，采用不歧視、技術(shù)中性、功能等同的基本原則，還確立了以電子方式簽訂的合同的訂立和有效性、數(shù)據(jù)電文的歸屬、確認(rèn)收訖、確認(rèn)發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)?！峨娮由虅?wù)示范法》對(duì)于解釋和調(diào)節(jié)關(guān)于電子合同在簽訂過程中的法律障礙起到了一定的引導(dǎo)作用，對(duì)其他國(guó)家的電子合同訂立的立法提供了方向性的借鑒[2]。2001年頒布了《電子簽名示范法》，進(jìn)一步在電子簽名方面規(guī)定了更細(xì)致的法律關(guān)系原則和效力，采取了可預(yù)先確定某項(xiàng)電子簽字的技術(shù)法律效力的方式。2005年，又頒布了旨在消除國(guó)際電子合同使用電子通訊障礙的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際合同使用電子通訊公約》[3]，作為世界上第一部關(guān)于電子商務(wù)的國(guó)際公約，確立電子通信形式和書面文件形式、電子認(rèn)證方法和手寫簽名之間的功能等同性標(biāo)準(zhǔn)，明確了不得僅以通信為電子形式為由而否定其法律效力的基本原則，它對(duì)世界各國(guó)立法提供了一個(gè)可預(yù)測(cè)的國(guó)際上公認(rèn)的規(guī)則。

美國(guó)是全球電子商務(wù)活動(dòng)興起最早的國(guó)家，1970年就誕生了電子訴訟，美國(guó)政府大力推廣以互聯(lián)網(wǎng)為運(yùn)營(yíng)平臺(tái)的電子商務(wù)交易模式，促進(jìn)了電子商務(wù)立法的加速進(jìn)程。1995年，美國(guó)猶他州頒布的《猶他州數(shù)字簽名法》是美國(guó)的第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行的法律。幾年后，美國(guó)又通過了全國(guó)性的《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》、《統(tǒng)一電子交易法》、《全球電子商務(wù)綱要》及《電子簽名法》，其中，成為世界上最為完備的電子合同規(guī)范的法律——《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》是第一個(gè)以信息經(jīng)濟(jì)所特有交易為調(diào)整對(duì)象的一般合同法[4]，它的獨(dú)到之處在于體現(xiàn)電子商務(wù)的獨(dú)有特征，實(shí)踐于計(jì)算機(jī)信息的交易，即用于發(fā)行計(jì)算機(jī)軟件、計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)及在線信息發(fā)行等交易，推動(dòng)著數(shù)字化程序的前進(jìn)。

(二)我國(guó)電子合同的立法及發(fā)展概況

信息的發(fā)展促成了電子商務(wù)時(shí)代的到來，電子合同就是時(shí)代變遷的產(chǎn)物。電子合同是以電子簽名技術(shù)為基礎(chǔ)，2004年8月28日，我國(guó)頒布了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》(以下簡(jiǎn)稱《電子簽名法》)，于2005年4月1日起施行。2015年4月24日又進(jìn)行了修改，此法率先以法律形式規(guī)定了可靠的電子簽名和手寫簽名或蓋章具有同等的法律效力，對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)設(shè)立了市場(chǎng)準(zhǔn)入制度以及明確了電子認(rèn)證服務(wù)業(yè)的主管部門。2018年8月31日我國(guó)通過了《電子商務(wù)法》，使電子商務(wù)行業(yè)與傳統(tǒng)行業(yè)的關(guān)系進(jìn)一步在法律層面得到了明確，對(duì)電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者、電子商務(wù)合同的訂立與履行、電子商務(wù)爭(zhēng)議解決、電子商務(wù)促進(jìn)和法律責(zé)任五個(gè)方面加以規(guī)定，成為我國(guó)電子商務(wù)領(lǐng)域的一部基礎(chǔ)性、與時(shí)俱進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)法律規(guī)制。

二、電子合同爭(zhēng)議解決的困難之處

電子商務(wù)領(lǐng)域的發(fā)展，拓寬了電子合同應(yīng)用的廣度；同時(shí)，需要更穩(wěn)定、安全的電子合同為電子商務(wù)保駕護(hù)航。在如此大范圍、大批量電子合同交易過程中，如何確保締結(jié)電子合同的當(dāng)事人意思自治、電子簽名的真實(shí)性、合同履行地、管轄權(quán)判斷等具有法律效力在實(shí)踐中是存在一定障礙。傳統(tǒng)合同糾紛對(duì)于證據(jù)認(rèn)定方法相對(duì)成熟一些，而電子合同的出現(xiàn)，傳統(tǒng)爭(zhēng)議解決方式已經(jīng)不能滿足電子合同當(dāng)事人解決糾紛的需求了，新修正的《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》雖然將“電子數(shù)據(jù)”列入作為法定證據(jù)形式加以確認(rèn)，這無疑不是對(duì)證據(jù)規(guī)則帶來了新挑戰(zhàn)，但實(shí)踐中，對(duì)電子證據(jù)的舉證以及認(rèn)證仍然困難重重，這些都是目前亟需研究和探討的。

(一)履約主體、合同的簽訂地、履行地、管轄權(quán)等不明確造成合同爭(zhēng)議解決的前提性難點(diǎn)

傳統(tǒng)方式的交易中，簽訂書面合同通常是由各方當(dāng)事人簽字或蓋章為前提來保證合同交易的真實(shí)性，此種情形下，面對(duì)面的簽署首先能夠明確合同的主體身份，以便糾紛產(chǎn)生時(shí)有身份信息或者企業(yè)信息。而電子合同完全顛覆以往規(guī)則和經(jīng)驗(yàn)，該合同的訂立是通過網(wǎng)絡(luò)的電子傳遞而形成合意，其訂立的媒介顯然不同于傳統(tǒng)合同[5]，電子合同訂立在虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行，交易主體的識(shí)別以某個(gè)網(wǎng)絡(luò)賬號(hào)為主體，意思表示的合意為非對(duì)話方式?？梢钥闯?，在電子商務(wù)交易環(huán)境中，基于非對(duì)話方式簽訂合同，更不知對(duì)方是否為限制行為能力人或者無民事行為能力人，如果出現(xiàn)合同在訂立時(shí)的爭(zhēng)議，就會(huì)出現(xiàn)難以識(shí)別交易各方身份的問題，其中一方必然要承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)了。正如AI的出現(xiàn)，在合同訂立時(shí)，不排除一方身份行為能力，根據(jù)雙方在簽訂履約中的違約行為，如果不能查明義務(wù)承擔(dān)者，該合同的有效性即成為了泡影。

(二)電子證據(jù)的收集、舉證及認(rèn)定問題

電子證據(jù)的收集是通過網(wǎng)絡(luò)的各種技術(shù)手段、設(shè)備中發(fā)現(xiàn)能夠用來證明待證事實(shí)的信息，通過技術(shù)手段將以上信息固定在一定信息載體的行為。由于電子證據(jù)中的信息是基于網(wǎng)絡(luò)載體通過數(shù)據(jù)的形式傳達(dá)至網(wǎng)絡(luò)終端，這些信息大量存在于系統(tǒng)服務(wù)器等原始載體中，并且網(wǎng)絡(luò)信息上的原始載體大多分散于不同的區(qū)域，即電子證據(jù)需要從信息與載體兩方面分別進(jìn)行收集。進(jìn)一步看，在訴訟過程中，對(duì)電子證據(jù)的收集都以查封服務(wù)器等方式出示在法庭中來證明案件事實(shí)是相當(dāng)不便捷的，因此，將在原始載體中獲取的信息復(fù)制到用于證明活動(dòng)的載體中，即轉(zhuǎn)存信息的活動(dòng)以達(dá)到收集和舉證的現(xiàn)實(shí)意義。

然而，電子證據(jù)具有無形性和易篡改、易破壞性，電子證據(jù)的收集是需要借助一定載體呈現(xiàn)出來的證據(jù)，可能導(dǎo)致收集和真實(shí)性的認(rèn)定都存在相應(yīng)障礙，使得對(duì)司法裁判的認(rèn)定形成較大的影響，主要體現(xiàn)在：在對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行真實(shí)性審查過程中，一般情況下，訴訟當(dāng)事人一方對(duì)電子證據(jù)的傳輸、發(fā)送、接收事實(shí)認(rèn)為都存疑時(shí)，法院多會(huì)采取“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的原則方式，若當(dāng)事人基于技術(shù)等問題舉證困難時(shí)，法院會(huì)視情況給予一定協(xié)助，那么問題來了，電子證據(jù)的存儲(chǔ)、傳輸?shù)榷茧x不開成熟的系統(tǒng)和設(shè)備的支持，對(duì)于二進(jìn)制碼編寫及運(yùn)算生成中識(shí)別出證據(jù)內(nèi)容具有較高的難度，當(dāng)事人是案件的直接參與者，對(duì)證據(jù)直接接觸和對(duì)案件發(fā)生的經(jīng)過是最了解的人員，但對(duì)于這些非專業(yè)人士進(jìn)行專業(yè)的處理不僅存在證據(jù)收集和認(rèn)定上使得電子證據(jù)被泄露被弱化真實(shí)性的風(fēng)險(xiǎn)，更甚造成對(duì)證據(jù)的破壞。另外，傳統(tǒng)的爭(zhēng)議解決方式如訴訟在認(rèn)定電子證據(jù)真實(shí)性時(shí)，尤其對(duì)于認(rèn)定電子簽名的真實(shí)性過程中缺乏必要的技術(shù)支持，通常要求當(dāng)事人在訴訟過程中進(jìn)行證據(jù)公證及認(rèn)證。如若在爭(zhēng)議真正發(fā)生時(shí)，再將電子證據(jù)做公證或認(rèn)證，可能存在不被法官認(rèn)可的風(fēng)險(xiǎn)。因此，電子合同爭(zhēng)議的解決對(duì)司法提出了更現(xiàn)實(shí)的要求。

(三)爭(zhēng)議解決的訴訟程序處理時(shí)間較長(zhǎng)，無法發(fā)揮電子合同行業(yè)的優(yōu)勢(shì)

電子合同界定為合同當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)、以電子的形式達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，形式要求在網(wǎng)絡(luò)下通過數(shù)據(jù)電文或電子郵件等電子簽訂的明確方式來訂立，由當(dāng)事人通過數(shù)據(jù)的傳送加以完成，當(dāng)發(fā)送電子數(shù)據(jù)即視為要約，回復(fù)允諾即為承諾，合同成立、變更或解除都是借由電子簽名來實(shí)現(xiàn)，此種沒有地域上的局限而進(jìn)行的電子交易，極大地突出了其瞬時(shí)性和效率的特點(diǎn)，但出現(xiàn)爭(zhēng)議后，處理仍按傳統(tǒng)書面立案、開庭、判決、文書送達(dá)等民事程序進(jìn)行，可謂傳統(tǒng)爭(zhēng)議解決方式的審理期限之長(zhǎng)與互聯(lián)網(wǎng)快速交易的模式不符，不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代發(fā)展的現(xiàn)實(shí)要求。

三、電子合同糾紛解決重點(diǎn)關(guān)注之處

合同出現(xiàn)爭(zhēng)議后，通常的解決方式有多種，可以協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟，在此過程中需重點(diǎn)關(guān)注以下問題，對(duì)防范風(fēng)險(xiǎn)和出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)提供較為合理的方式解決。

(一)強(qiáng)化電子證據(jù)保全意識(shí)，注重電子數(shù)據(jù)固化與保存

我國(guó)《民事訴訟法》第81條規(guī)定了證據(jù)的訴前保全和訴中保全制度，基于電子證據(jù)的特殊性，衍生出來的新型保全予以調(diào)查收集和固定保存的保全行為方式。其新穎性的方法和意識(shí)使得法律和技術(shù)相結(jié)合，可以最大限度地獲取原件相關(guān)的證據(jù)材料和減少司法資源的浪費(fèi)，如網(wǎng)絡(luò)備份及電子數(shù)據(jù)固化，將電子文件備份在相對(duì)穩(wěn)定的存儲(chǔ)介質(zhì)中，對(duì)電子證據(jù)有效的固化，在出現(xiàn)被毀損時(shí)，備份可以佐證客觀事實(shí)。除此之外，電子合同及相關(guān)證據(jù)在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上流轉(zhuǎn)以及處理都是瞬間進(jìn)行的，在對(duì)電子內(nèi)容進(jìn)行修改等行為時(shí)內(nèi)容和形式的任何環(huán)節(jié)的變化都應(yīng)當(dāng)記錄下來，那么保存下來的證據(jù)內(nèi)容具有自證明能力。

(二)電子證據(jù)真實(shí)性審查的重點(diǎn)

電子證據(jù)的真實(shí)性判定，不同于傳統(tǒng)訴訟中真實(shí)性認(rèn)定方法，《電子簽名法》第八條規(guī)定了審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實(shí)性，應(yīng)考慮生成、儲(chǔ)存或傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性，保持內(nèi)容完整性方法的可靠性，用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性以及其他相關(guān)因素，從以下兩個(gè)方面認(rèn)定：對(duì)電子證據(jù)真實(shí)性的審查過程中提出異議的，可以結(jié)合其他證據(jù)加以綜合分析判斷，以及對(duì)方當(dāng)事人反駁的內(nèi)容進(jìn)行重點(diǎn)審查。另外還可以從電子證據(jù)的生成和存儲(chǔ)的記錄予以審查，查看其是否具備完整性作為認(rèn)定依據(jù)。第二，在具體情況中，可以請(qǐng)求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供協(xié)助，將電子證據(jù)的傳輸和存儲(chǔ)中保全證據(jù)或者進(jìn)行鑒定，分析電子證據(jù)存儲(chǔ)和傳輸環(huán)境的可靠性，是否被篡改等方面提出專業(yè)的意見。

四、司法初探新模式——互聯(lián)網(wǎng)法院的運(yùn)行

面對(duì)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，司法積極響應(yīng)時(shí)代需求和挑戰(zhàn)，開辟了司法界改革新領(lǐng)域——電子訴訟的重大制度性效率創(chuàng)舉，成為我國(guó)司法改革史上一個(gè)新的里程碑，2017年8月杭州互聯(lián)網(wǎng)法院掛牌成立。浙江作為我國(guó)國(guó)內(nèi)電子商務(wù)的發(fā)達(dá)地區(qū)，眾多的知名電商企業(yè)聚集在這里，涉及電子合同糾紛如網(wǎng)絡(luò)支付糾紛、網(wǎng)上交易糾紛也較多。作為我國(guó)的首個(gè)互聯(lián)網(wǎng)法院，當(dāng)事人通過互聯(lián)網(wǎng)，足不出戶就實(shí)現(xiàn)了包括起訴、立案、舉證、開庭、送達(dá)、審判等所有訴訟行為以及庭審的全流程在線化，完成了訴訟，實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)上糾紛、網(wǎng)上解決，充滿活力的新興司法規(guī)則探索頗具時(shí)代的意義。截止至2018年10月30日，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院一共受理各類互聯(lián)網(wǎng)案件14233件，審結(jié)案件11794件，審判質(zhì)效得到當(dāng)事人的普遍認(rèn)可。在此基礎(chǔ)上，發(fā)布了電子商務(wù)審判、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)等白皮書3份，并多次發(fā)布了典型案例，其通過集中管轄案涉互聯(lián)網(wǎng)案件來提升涉網(wǎng)案件審判的專業(yè)化水平，破解傳統(tǒng)訴訟規(guī)則不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)案件特點(diǎn)的難題，推動(dòng)完善我國(guó)的訴訟制度體系[6]。

互聯(lián)網(wǎng)法院突破了傳統(tǒng)法院的裁判模式，側(cè)面反映國(guó)家在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間的管理能力已彰顯。習(xí)近平書記對(duì)實(shí)施網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國(guó)戰(zhàn)略提出的加快推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)自主創(chuàng)新，加快數(shù)字經(jīng)濟(jì)對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)，加快提高網(wǎng)絡(luò)管理水平，加快增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)空間安全防御能力，加快用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)推進(jìn)社會(huì)治理，加快提升我國(guó)對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的國(guó)際話語(yǔ)權(quán)和規(guī)則制定權(quán)，朝著建設(shè)網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國(guó)目標(biāo)不懈努力[7]，上述涉及了科技信息技術(shù)和司法治理的多個(gè)因素，需要法律的支持和保障。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院在探索網(wǎng)絡(luò)空間法律規(guī)則的司法模式、環(huán)節(jié)、規(guī)則創(chuàng)新，降低司法經(jīng)濟(jì)成本，節(jié)約時(shí)間成本，將裁判的每個(gè)環(huán)節(jié)公開，無一不是對(duì)司法公開和司法為民制度的進(jìn)一步延伸。2017年江蘇省高級(jí)人民法院利用互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)平臺(tái)設(shè)立了微法院，在線處理訴訟事務(wù)提升審判效能[8]，在這樣的互聯(lián)網(wǎng)司法創(chuàng)新的追趕下，傳統(tǒng)司法的創(chuàng)新升級(jí)指日可待。