淺析上市公司股份回購制度

張康樂

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710199

2018年10月26日，全國人大常委會(huì)表決通過對(duì)《公司法》專項(xiàng)修改的決定。公司股份回購情形得到進(jìn)一步完善、彌補(bǔ)了允許股份回購情形少的缺陷，公司回購股份更加靈活。對(duì)于完善公司治理結(jié)構(gòu)、推動(dòng)資本市場穩(wěn)定健康發(fā)展具有重要意義。隨著修改后的公司法的實(shí)施，股份回購制度在具體操作中則需要制定相應(yīng)的監(jiān)管措施，以防止公司濫用股份回購制度、造成金融市場風(fēng)險(xiǎn)，損害債權(quán)人和投資者的合法權(quán)益。

一、《公司法》修改主要內(nèi)容

(一)增加允許公司股份回購的情形。增加三種情形：將股份用于員工持股計(jì)劃；將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需。不僅使公司股份回購情形得到進(jìn)一步完善、彌補(bǔ)了允許股份回購情形少的缺陷，而且允許公司回購股份更加靈活。

(二)簡化股份回購的決策程序。因第142條第一款第(三)、(五)項(xiàng)、(六)項(xiàng)規(guī)定的三種情形回購股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的授權(quán)，經(jīng)2/3以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議。允許公司在章程自治的范圍內(nèi)以及經(jīng)過股東大會(huì)的授權(quán)，董事會(huì)做出股份回購的決議。經(jīng)股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)形成的股份回購決議可以直接實(shí)施，不用再次提交股東會(huì)表決，賦予了董事會(huì)更大的決策權(quán)，簡化了股份回購的決策程序。

(三)提高公司持有本公司股份的數(shù)額上限。因第142條第一款第(三)、(五)、(六)項(xiàng)規(guī)定的三種情形回購股份，公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的10%，并應(yīng)當(dāng)在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。修改前公司因給予員工股權(quán)激勵(lì)而持有的本公司股份不得超過5%，而本次修改將比例提高到10%，并且將持有期限從一年擴(kuò)展到三年，進(jìn)而形成公司庫存股。

(四)要求上市公司股份回購履行信息披露義務(wù)，以公開集中交易方式進(jìn)行。上市公司因第(三)、(五)、(六)項(xiàng)規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進(jìn)行。保證股份回購的公開進(jìn)行防止內(nèi)幕交易、惡意操作公司股票市場的違法行為。上市公司股票在證券市場采取公開集中競價(jià)交易的方式同樣是為了維護(hù)債權(quán)人以及投資者的利益。

(五)增加公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。質(zhì)押權(quán)作為擔(dān)保物權(quán)的一種，此款規(guī)定目的在于防止造成法律關(guān)系混亂，保障公司作為債權(quán)人的利益，當(dāng)公司債務(wù)人到期無法償還公司債務(wù)或者發(fā)生公司實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形時(shí)，公司有權(quán)對(duì)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)予以拍賣或者變賣。

二、股份回購制度的積極作用

隨著新公司法的實(shí)施，上市公司股份回購制度對(duì)公司治理及資本市場的積極意義也日趨凸顯，主要表現(xiàn)在以下幾方面：

(一)提升上市公司主動(dòng)回購熱情。公司回購制度的修改在擴(kuò)大允許公司回購情形的同時(shí)也進(jìn)一步完善了公司回購的程序，給予了公司更多的自治權(quán)，對(duì)于促進(jìn)上市公司股份回購起到了積極的促進(jìn)作用。公司回購股份更加靈活，提升了上市公司股份回購的熱情。

(二)促進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)的完善。修改后的公司法允許公司在章程自治的范圍內(nèi)以及經(jīng)過股東大會(huì)的授權(quán)，董事會(huì)可以做出股份回購的決議。經(jīng)股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)形成的股份回購決議可以直接實(shí)施，不用再次提交股東會(huì)表決，賦予了董事會(huì)更大的決策權(quán)。是對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步完善，從而為董事會(huì)及時(shí)、專業(yè)的履行公司治理起到一定的促進(jìn)作用。

(三)推動(dòng)資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。在當(dāng)前我國資本市場持續(xù)走低且市場信心處于低迷的狀態(tài)下，國家在政策、法律法規(guī)方面對(duì)公司股份回購“松綁”。通過實(shí)行上市公司股份回購，刺激市場的發(fā)展，公司監(jiān)管層適當(dāng)其時(shí)地回購本公司的股份，能夠起到提振市場信心的作用。

(四)提高上市公司質(zhì)量，促進(jìn)長效激勵(lì)。能夠?qū)嵭泄煞莼刭彽纳鲜泄?，例如：中國平安、海瀾之家、蘇寧環(huán)球等均現(xiàn)金流充足、投資者回報(bào)率高。因此，公司法關(guān)于股份回購的修改，為上市公司股份回購提供有力的法律保障和制度支撐。上市公司通過股份回購制度能夠直接增加現(xiàn)有股票的內(nèi)在價(jià)值，從而建立長效激勵(lì)機(jī)制，為公司未來發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

三、股份回購制度的不完善之處

股份回購對(duì)于公司未來發(fā)展及資本市場的健康穩(wěn)定具有促進(jìn)作用，但是，我們也應(yīng)當(dāng)理性的認(rèn)識(shí)到股份回購制度的不完善之處，制定針對(duì)性的監(jiān)管措施，從而有效防范風(fēng)險(xiǎn)，保證法律法規(guī)的有序?qū)嵤?。上市公司股份回購制度存在以下不完善之處?/p>

(一)允許股份回購的上市公司缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。410家回購股票的上市公司中，僅52家已完成回購，有77家處于董事會(huì)決議階段，有2家回購股票預(yù)案未通過股東大會(huì)而“夭折”。雖然新公司法在股份回購適用情形上予以放寬，但是對(duì)于哪些公司可以實(shí)行股份回購缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而可能造成部分上市公司濫用回購制度，不能慎重穩(wěn)妥對(duì)待回購制度。

(二)上市公司股份回購具體實(shí)施細(xì)則不明確，有待進(jìn)一步完善。上市公司股份回購的具體實(shí)施和風(fēng)險(xiǎn)防范等方面仍然需要制定相關(guān)的法律法規(guī)，以規(guī)范股份回購得以具體實(shí)施。否則，容易造成上市公司股份回購操作方面的隨意性較強(qiáng)，公司在實(shí)施股份回購時(shí)缺乏衡量的標(biāo)準(zhǔn)。

(三)對(duì)上市公司中長期財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營業(yè)績的改變力度有限。公司在實(shí)行股份回購當(dāng)時(shí)能夠使資產(chǎn)負(fù)債水平得以優(yōu)化與調(diào)整，但對(duì)上市公司財(cái)務(wù)管理指標(biāo)并未發(fā)生實(shí)質(zhì)性影響。上市公司回購本公司的股份后，流通在外的股份總數(shù)減少，從而導(dǎo)致股東每股凈資產(chǎn)與每股收益增加，但是所有者權(quán)益并未發(fā)生根本變化。

(四)缺乏配套的股份回購追責(zé)、懲罰機(jī)制。如果上市公司利用股份回購惡意操縱股價(jià)、利益輸送甚至進(jìn)行內(nèi)幕交易，那么必須追責(zé)，然而至今仍缺乏明確的追責(zé)規(guī)定。因此需要制定配套的追責(zé)機(jī)制，并且必須明確，能夠讓上市公司與投資者清晰地認(rèn)識(shí)到法律的“紅線”在哪里。

四、制定完善的股份回購監(jiān)管機(jī)制

(一)制定明確、統(tǒng)一的上市公司回購標(biāo)準(zhǔn)。本次修改使公司能夠在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)實(shí)施股份回購。但是，對(duì)于符合回購情形的上市公司回購標(biāo)準(zhǔn)仍然缺乏統(tǒng)一、明確的標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)的上市公司回購標(biāo)準(zhǔn)以規(guī)范上市公司回購，在保證上市公司回購自由度的同時(shí)，保障上市公司股份回購的可操作性。

(二)完善股份回購操作細(xì)則，制定配套規(guī)定。國務(wù)院及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)完善配套規(guī)定，以防止上市公司不當(dāng)?shù)睦酶軛U效應(yīng)，增加債務(wù)規(guī)模、惡意操作股份回購。股份回購后要保證上市公司有足夠的資金償還公司債務(wù)，保證資金流動(dòng)性以及正常的經(jīng)營活動(dòng)。

(三)強(qiáng)化上市公司股份回購信息披露和實(shí)施程序。滬深交易所已經(jīng)發(fā)布《上市公司回購股份實(shí)施細(xì)則(征求意見稿)》，要求上市公司回購股份應(yīng)當(dāng)建立規(guī)范有效地內(nèi)部控制制度、制定具體的操作方案、實(shí)施程序和信息披露等多項(xiàng)監(jiān)管安排，為上市公司規(guī)范高效的回購股份提供良好的制度保障。

(四)明確股份回購追責(zé)機(jī)制，對(duì)違法違規(guī)操作依法查處。在制定上市公司股份回購監(jiān)管機(jī)制的基礎(chǔ)上應(yīng)明確股份回購中對(duì)于內(nèi)幕交易、操縱市場、信息披露違法、利益輸送等違法違規(guī)的懲罰措施以及追責(zé)機(jī)制。

在當(dāng)今我國資本市場下，公司法的修改使上市公司股份回購擁有了更多的自治權(quán)，使上市公司能夠穩(wěn)定股價(jià)，提升公司治理結(jié)構(gòu)的完善，為穩(wěn)定資本市場提供了有力的法律保障和制度支撐。在具體操作中制定相應(yīng)的監(jiān)管措施，以防止公司濫用股份回購制度、造成金融市場風(fēng)險(xiǎn)，損害債權(quán)人和投資者的合法權(quán)益。相信隨著我國股份回購制度的不斷完善以及相應(yīng)的監(jiān)管措施的制定，將更有利于我國資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。