孟加拉國(guó)專利和外觀設(shè)計(jì)法翻譯及解讀5

馬 馳 童曉晨 馮 媛 何婷婷 劉波濤

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心，北京 100160

一、專利法相關(guān)部分翻譯

(一)強(qiáng)制許可和撤銷

22.(1)任何利害關(guān)系人都可以向政府提出請(qǐng)求，陳述專利產(chǎn)品未充分滿足孟加拉國(guó)的需求，且以合理的條件請(qǐng)求授予強(qiáng)制許可，或者撤銷專利，所述請(qǐng)求書(shū)應(yīng)寄給專利、外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)局，并附上規(guī)定的費(fèi)用。

(2)政府應(yīng)考慮相關(guān)請(qǐng)求，如果當(dāng)事人之間沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，政府可按其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞教幚碓撜?qǐng)求或?qū)⑵涮峤恢粮叩确ㄔ鹤鞒雠袥Q。

(3)第15條第(4)款的規(guī)定涉及提交法院的情況下應(yīng)遵循的程序，本條款同樣適用。

(4)如果政府出具意見(jiàn)，或者高等法院相應(yīng)部門根據(jù)第(2)款做出決定的情況下，法院根據(jù)合理的理由認(rèn)為孟加拉國(guó)對(duì)專利產(chǎn)品的需求沒(méi)有達(dá)到足夠程度的滿足，專利權(quán)人可被命令按照政府或高等法院視案情決定的公正的條款授予專利強(qiáng)制許可，或者，如果政府或高等法院部門認(rèn)為授予許可條件未滿足，則可以通過(guò)政府或高等法院部門的命令撤銷該專利：

但在專利申請(qǐng)之日起四年內(nèi)，或者專利權(quán)人提出合理的理由時(shí)，不得作出撤銷令。

(5)為本條之目的，基于合理的條件，有下列情形的，不能認(rèn)為對(duì)專利產(chǎn)品的需求已達(dá)到充分滿足：

(a)如果由于專利權(quán)人不去制造足夠程度的、和以合理的條件供應(yīng)專利產(chǎn)品或使專利產(chǎn)品有效工作的必需部件，或不去執(zhí)行專利工藝到一個(gè)合理的程度，或不以合理的條件許可專利，不公平地?fù)p害了任何現(xiàn)存的貿(mào)易或產(chǎn)業(yè)，或新的貿(mào)易或產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)建；或者

(b)如果由于專利權(quán)人附加在購(gòu)買、租用或使用專利產(chǎn)品、或附加在使用或操作專利工藝上的條件，不公平地?fù)p害了孟加拉國(guó)的任何貿(mào)易或工業(yè)。

(二)撤銷在孟加拉國(guó)境外實(shí)施的專利

23.1)在根據(jù)本法授予專利權(quán)后不少于四年的任何時(shí)間內(nèi)，任何人可以根據(jù)本條向政府申請(qǐng)救濟(jì)，理由是專利產(chǎn)品或工藝是只在或主要在孟加拉國(guó)境外制造或?qū)嵤┑摹?/p>

(2)政府應(yīng)當(dāng)考慮該申請(qǐng)，如果經(jīng)核查后符合下列條件：

(a)其中的指控是正確的；和

甲基二磺隆是由德國(guó)拜耳作物科學(xué)公司研制開(kāi)發(fā)的乙酰乳酸合成酶抑制類除草劑，雜草通過(guò)根和葉吸收后，在植株體內(nèi)傳導(dǎo)，使雜草停止生長(zhǎng)后枯死，其具有殘效期短、廣譜、高效、無(wú)殘留藥害、對(duì)環(huán)境友好等優(yōu)點(diǎn)[11]。雙氟磺草胺是由美國(guó)陶氏農(nóng)業(yè)科學(xué)公司開(kāi)發(fā)的三唑并嘧啶磺酰胺類除草劑，是一種典型的乙酰乳酸合成酶抑制劑[12]。該藥劑為苗后莖葉處理的廣譜除草劑，主要用于防除小麥田闊葉雜草，其施藥期長(zhǎng)，冬前至早春均可，且適宜與其他除草劑、殺菌劑、植調(diào)劑等混用[13]。為了明確1%甲基二磺隆·雙氟磺草胺可分散油懸浮劑對(duì)小麥田雜草的防除效果、使用劑量及對(duì)小麥的安全性，進(jìn)行相關(guān)的田間藥效試驗(yàn)。

(b)請(qǐng)求人已準(zhǔn)備好并且有條件能夠在孟加拉國(guó)制造專利產(chǎn)品或?qū)嵤＠に?；?c)專利權(quán)人拒絕以合理?xiàng)l件授予許可，然后在符合本條規(guī)定的前提下，除非專利權(quán)人證明專利產(chǎn)品或工藝在孟加拉國(guó)制造或?qū)嵤┑阶銐虺潭龋蚪o出足以信服的理由說(shuō)明該產(chǎn)品或工藝為何沒(méi)有如此制造或?qū)嵤?，否則政府應(yīng)當(dāng)作出命令：

(a)撤銷該專利

(i)立刻；或

(ii)在該命令所規(guī)定的合理期間后，除非在此期間專利產(chǎn)品或工藝在孟加拉國(guó)境內(nèi)生產(chǎn)或?qū)嵤┻_(dá)到足夠的程度；或

(b)命令專利權(quán)人向請(qǐng)求人發(fā)放許可，該許可可以是給申請(qǐng)人的獨(dú)家許可，或政府指示的其他許可。

(3)撤銷專利的命令不得與最后一款內(nèi)規(guī)定的任何外國(guó)的任何條約，公約，合約或約定相抵觸。

(4)政府可應(yīng)專利權(quán)人的申請(qǐng)，將根據(jù)第(2)款第(ii)項(xiàng)作出的任何命令的時(shí)限延長(zhǎng)，且在后續(xù)命令中所述延長(zhǎng)期限不得超過(guò)兩年，或撤銷根據(jù)第(2)款第(ii)項(xiàng)做出的任何命令，或如果專利權(quán)人提出充分的理由也可作出任何后續(xù)命令。

(三)第22條或第23條命令的操作

23A.高等法院根據(jù)第22條或政府根據(jù)第22條或第23條作出的授予任何許可的命令，在不損害任何其他實(shí)施方法的情況下，像按照真實(shí)授予許可的那樣進(jìn)行操作并由專利權(quán)人和所有其他相關(guān)當(dāng)事方執(zhí)行。

(四)登記官撤銷被放棄的專利的權(quán)力

(五)以公共理由撤銷專利

25.如果政府通過(guò)在官方公報(bào)中宣告專利或其行使模式對(duì)國(guó)家不利或?qū)娪泻Γ瑒t該專利應(yīng)視為被撤銷。

二、專利強(qiáng)制許可制度的解讀

(一)強(qiáng)制許可

強(qiáng)制許可制度的建立的初衷就是為了防止專利權(quán)人怠于行使權(quán)力，從而造成若不實(shí)施或不充分實(shí)施該專利，則導(dǎo)致公眾的需求無(wú)法得到充分滿足。

對(duì)此，根據(jù)孟加拉國(guó)專利法第22條第1款規(guī)定，其強(qiáng)制許可的實(shí)施條件就是專利產(chǎn)品未充分滿足孟加拉國(guó)的需求，第22條第5款又并進(jìn)一步分兩種情形規(guī)定“何為未充分滿足”：其一為未制造足夠充分的專利產(chǎn)品、或即使制備了足夠的專利產(chǎn)品，但未以合理的條件供應(yīng)所述專利產(chǎn)品或供應(yīng)使所屬專利產(chǎn)品有效工作的必需零部件、或未充分實(shí)施專利方法、或未以合理的條件許可專利。這主要是規(guī)制專利權(quán)人不實(shí)施專利或即使實(shí)施也不能滿足需求，同時(shí)對(duì)專利權(quán)人以不合理的條件銷售其專利產(chǎn)品(如壟斷)或不合理的條件許可(許可費(fèi)過(guò)高或附加條件過(guò)于苛刻等)。其二為對(duì)專利權(quán)人在專利產(chǎn)品上的買賣、租用或使用、或?qū)＠に嚨膶?shí)施附加條件從而導(dǎo)致?lián)p害了孟加拉國(guó)的貿(mào)易和工業(yè)，此種情況主要從國(guó)家利益方面進(jìn)行了考量。

而我國(guó)則對(duì)強(qiáng)制許可的情形規(guī)定了五種情況：一是在規(guī)定的期限內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的(第48條第2項(xiàng))、二是專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的(第48條第2項(xiàng))、三是在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的(第49條)、四是為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品(第50條)、五是具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步的專利實(shí)施賴于在先專利的，可見(jiàn)我國(guó)對(duì)強(qiáng)制許可相對(duì)更加具體和細(xì)化。

(二)基于實(shí)施為目的的撤消專利

而就因未充分滿足需求，除了上述對(duì)專利強(qiáng)制許可外(此種情況下專利依然有效)，孟加拉國(guó)專利法第22條第4款還規(guī)定了還可撤銷該專利，但同時(shí)又規(guī)定了授予專利權(quán)4年內(nèi)不得撤消或者專利權(quán)人提出了合理的理由的不得撤消。

而對(duì)于專利權(quán)授予4年之后，未在國(guó)內(nèi)實(shí)施但在國(guó)外實(shí)施的專利，根據(jù)該法第23條的規(guī)定，應(yīng)已準(zhǔn)備好且有條件的請(qǐng)求人的請(qǐng)求，且專利權(quán)人未在孟加拉國(guó)以合理的條件進(jìn)行許可并未有合理的理由的，則政府可以立即做出撤銷命令或在命令中規(guī)定撤消期限；或者政府做出強(qiáng)制許可。對(duì)于附期限的撤銷，專利權(quán)人可以申請(qǐng)不超過(guò)兩年的延期。

而在我國(guó)一項(xiàng)專利權(quán)被授予后，不會(huì)因?qū)嵤┒蓪＠肿龀龀蜂N的決定，所有專利權(quán)均可通過(guò)無(wú)效程序進(jìn)行終卻。

而有關(guān)時(shí)間限制，孟加拉國(guó)基本以專利權(quán)授予后4年為界限，4年之內(nèi)的不可撤銷，而我國(guó)則為自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿4年。

作為發(fā)展中國(guó)家，中國(guó)和孟加拉國(guó)在專利法中均明確制定了強(qiáng)制許可的條款，這有利于維護(hù)國(guó)家利益和保護(hù)國(guó)內(nèi)民族工業(yè)的發(fā)展，防止國(guó)外經(jīng)濟(jì)、技術(shù)發(fā)達(dá)強(qiáng)國(guó)的經(jīng)濟(jì)入侵，但同時(shí)也應(yīng)當(dāng)細(xì)化對(duì)“強(qiáng)制許可”進(jìn)行的處理并對(duì)其中的相關(guān)條件進(jìn)行規(guī)范和規(guī)制，達(dá)到鼓勵(lì)本國(guó)專利發(fā)明，又避免賦予專利權(quán)人的權(quán)利造成不利于經(jīng)濟(jì)或社會(huì)發(fā)展的后果。