刑法中的從業(yè)禁止制度的適用探究

張夏希

（350108 福建師范大學(xué)法學(xué)院 福建 福州）

一、從業(yè)禁止制度在刑法中確立的必要性

隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，首先體現(xiàn)出來的是社會(huì)功能的不斷完善和健全，也因此成為了社會(huì)分工愈加明確的基礎(chǔ)。在我國(guó)的不同行業(yè)領(lǐng)域，由于社會(huì)性而形成的工作“便利性”會(huì)使得一部分人利用自身的職務(wù)便利進(jìn)行犯罪。這樣一來，不僅為犯罪的實(shí)現(xiàn)增加便利，而且其極強(qiáng)的隱蔽性讓人難以發(fā)覺。因此，針對(duì)這種現(xiàn)象，若是對(duì)犯罪人員進(jìn)行刑罰處罰之后繼續(xù)返回原職位工作，具有極大的風(fēng)險(xiǎn)性以及再次犯罪的可能性，為了促進(jìn)社會(huì)的積極發(fā)展，必須對(duì)這部分人員進(jìn)行職務(wù)的限制，以維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定和公平。

從業(yè)禁止制度尚未在刑法中以成文法的方式確定時(shí)，我國(guó)的其他部分法律已經(jīng)存在類似的從業(yè)禁止制度。比如教師法中規(guī)定，受到政治權(quán)利剝奪等情況的人不能取得教師資格證，以及公務(wù)員法中也有明文規(guī)定，受過刑罰處罰的人員不能錄用為公務(wù)員。對(duì)于這種情況，一些學(xué)者認(rèn)為刑法中確立從業(yè)禁止制度并沒有必要性，但是從實(shí)際上講，行政法律對(duì)行業(yè)的從業(yè)禁止的覆蓋范圍還比較小，涉及的范圍主要包括教師、醫(yī)生等特殊職業(yè)，并沒有起到很大的作用。除此之外，在適用程序下，刑事處罰和行政處罰也存在極大的區(qū)別，相對(duì)來說，刑法中的從業(yè)禁止制度更加具有權(quán)威性、威懾力。

總而言之，從業(yè)禁止制度在刑法中的確立具有極大的必要性和重要意義，也使得刑法體系更加完善。通過該制度的確立，在很大程度上能夠及時(shí)預(yù)防社會(huì)背后潛藏的犯罪行為，從而實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和良好發(fā)展的最終目的。

二、從業(yè)禁止制度適用的對(duì)象

（一）具有人身危險(xiǎn)性的對(duì)象

所謂人身危險(xiǎn)性，是指對(duì)未來可能造成的危險(xiǎn)的預(yù)判。當(dāng)我們進(jìn)行行為人危險(xiǎn)性判斷時(shí)，一般都會(huì)和其職業(yè)環(huán)境相互聯(lián)系，換句話說就是行為人對(duì)行業(yè)環(huán)境所造成的影響。當(dāng)我們單獨(dú)地判定行為人的危險(xiǎn)性時(shí)，會(huì)造成危害性的界限的模糊化，比如快遞人員和普通人的盜竊罪責(zé)是不相同的。

從從業(yè)禁止制度的使用來看，主要是分為兩個(gè)方面。一方面是行為人利用自身的職業(yè)便利而做出的違法犯罪的行為，從而觸犯刑法而受到刑罰處罰。另一方面是行為人本身是存在主觀性的違法意識(shí)，而不是在被迫等前提下不得已進(jìn)行的行為。當(dāng)行為人具有這兩方面的性質(zhì)，就需要根據(jù)從業(yè)禁止的目的和性質(zhì)，當(dāng)行為人具有再犯的可能性時(shí)，則宣判其從業(yè)禁止。

總體來說，分析和評(píng)估行為人的人身危險(xiǎn)性主要從犯罪人本身以及其所處的主客觀環(huán)境作為落腳點(diǎn)。從主觀上講，若是行為人的先前的犯罪行為具有極大的主觀厭惡，并且在接受刑罰處罰之后并沒有真心實(shí)意悔改的態(tài)度，那么對(duì)其進(jìn)行從業(yè)禁止即存在極大的必要性和重要意義，以預(yù)防其再次犯罪。

（二）具有行業(yè)危險(xiǎn)性的對(duì)象

從我國(guó)刑法中可以看出，食品藥品行業(yè)以及教育行業(yè)有極大的從業(yè)禁止的判例。一方面，食品藥品行業(yè)和人們的健康息息相關(guān)，當(dāng)行業(yè)中存在犯罪現(xiàn)象將會(huì)嚴(yán)重影響人們的生活，形成社會(huì)的動(dòng)蕩局面。因此對(duì)食品藥品行業(yè)的監(jiān)督有極大的必要性。從這方面來看，從業(yè)禁止的適用主要是發(fā)生了與職業(yè)有關(guān)的犯罪行為，而這個(gè)與職業(yè)有關(guān)的意思是當(dāng)行為人缺乏這一職業(yè)的便利就不可能形成犯罪行為。因此，在這個(gè)情況下，行為人和行業(yè)之間形成了相互推動(dòng)的關(guān)系，并且具有直接的因果關(guān)系。另一方面，教育行業(yè)也具有極大的犯罪便利性，教師利用教師的身份權(quán)威對(duì)學(xué)生的利益進(jìn)行侵犯。因此，對(duì)于容易被濫用職權(quán)的行業(yè)，刑法有必要給予特殊的保護(hù)。

三、從業(yè)禁止制度適用的條件

（一）從業(yè)禁止制度適用的前提

在從業(yè)禁止制度的使用前提中，主要分為兩個(gè)方面，一是行為人發(fā)生了與職業(yè)有關(guān)的犯罪，二是從業(yè)禁止制度的目的是預(yù)防再犯罪。

首先，行為人發(fā)生與職業(yè)有關(guān)的犯罪，其職業(yè)是指正當(dāng)合理的職業(yè)，若是職業(yè)本身具有違法性，則不適用從業(yè)禁止制度。除此之外，職業(yè)和行業(yè)需要進(jìn)行明確的區(qū)分，當(dāng)行為人利用職業(yè)便利進(jìn)行犯罪時(shí)，刑法中禁止的是其在這一職業(yè)的就職，而并不是對(duì)其在這一行業(yè)的就職禁止。

其次，預(yù)防再犯罪的發(fā)生才是從業(yè)禁止制度的主要目的和重要初衷，而并非著重于對(duì)行為人的嚴(yán)厲懲處。從業(yè)禁止制度作為一種特殊的預(yù)防措施，其對(duì)行為人的限制期限是根據(jù)行為的危險(xiǎn)性來進(jìn)行判定的。因此，在從業(yè)禁止制度適用時(shí)，法院不僅僅要對(duì)再犯罪的可能性做出合理的評(píng)估，還要將行為人的主客觀因素納入考慮的范圍之內(nèi)。

（二）刑罰執(zhí)行完畢中刑罰的范圍

在關(guān)于被判處刑罰的問題中，刑罰的范圍有待考量，其中刑罰的種類是存在一定限制的。首先，在刑罰的范圍中是否存在管制。學(xué)界有部分觀點(diǎn)認(rèn)為在適用管制這一刑罰的情況下，行為人的再犯罪的可能性已經(jīng)極小，因此也必要對(duì)其再進(jìn)行預(yù)防再犯罪，從而并不適用于從業(yè)禁止制度。但是這種觀點(diǎn)存在一些邏輯上的偏差，將刑罰輕和再次犯罪的等同化，因此從實(shí)際上說，在進(jìn)行刑罰處罰的判處時(shí)還是應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的惡性程度而決定。

四、結(jié)語

從業(yè)禁止制度的確立，可以說是對(duì)犯罪行為人再次犯罪的限制，很大程度上順應(yīng)了刑法維護(hù)社會(huì)安全和穩(wěn)定的性質(zhì)。但是，刑法中的從業(yè)禁止制度的確立時(shí)間并不長(zhǎng)，新修訂的刑九修正案中規(guī)定，在刑法第三十七條后增加一條，作為第三十七條之一：“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。在其適用對(duì)象、適用條件等方面的司法解釋相對(duì)來說較為缺乏，而如何將從業(yè)禁止制度進(jìn)行完善和健全，還需要相關(guān)人員進(jìn)行積極探索。