論我國電子商務(wù)法對代購的規(guī)制

葉世武

浙江合創(chuàng)律師事務(wù)所，浙江 寧波 315000

一、代購的表現(xiàn)形式和特點(diǎn)

筆者認(rèn)為，代購是代替購買，是個人“一手購買”商品用以轉(zhuǎn)賣的行為，主要分為職業(yè)的“人肉”代購和海淘交易中身居國外的買手兩種。無論兩種主體以什么渠道或者形式賣出商品，都應(yīng)當(dāng)是代購行為下的商品交易?！叭巳狻贝徶傅氖峭ㄟ^個人出國，以隨身行李或者跨境物流等形式購買商品后運(yùn)送回國的形式，而海淘中的代購買手則是在國外購買商品后使用國際物流，一對一郵寄交易的形式。事實(shí)上，兩種形勢下買賣雙方的法律關(guān)系也有所不同，前者是買賣關(guān)系，后者是委托關(guān)系，因此在對代購行為的規(guī)制上也應(yīng)當(dāng)有所差異。

但是，代購行為存在共同的特點(diǎn)：第一，代購者具有穩(wěn)定、持續(xù)的商品交易行為。第二，全程依靠不同的電子平臺。發(fā)布信息在淘寶、微博、微信等，合意形成在電子聊天中，支付借助支付寶或微信的支付平臺，交付產(chǎn)品依靠快遞、物流。第三，信任基礎(chǔ)為人際關(guān)系。之所以愿意與代購交易，往往是因?yàn)榇彵旧硎峭瑢W(xué)、朋友或者是朋友的朋友，甚至可能是朋友也買過覺得靠譜這樣的原因，人際關(guān)系在代購者與買家最終形成交易中起了較大的作用。第四，夸大宣傳產(chǎn)品功效、商品真假難辨。代購門檻低、從業(yè)者數(shù)量龐大，社會的持續(xù)關(guān)注和商品買賣的需求促使代購業(yè)內(nèi)夸大宣傳商品功效、假貨泛濫，此外還存在售賣國外未經(jīng)國內(nèi)注冊的藥物這樣的違禁產(chǎn)行為?；谝陨系默F(xiàn)狀，在商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的今天，代購者及代購行為都亟需從多層面進(jìn)行法律規(guī)制。

二、規(guī)制方面及存在問題

《電子商務(wù)法》著力規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)領(lǐng)域經(jīng)營活動，依靠互聯(lián)網(wǎng)成就交易全過程的代購者也因此受到規(guī)制，但仍然存在問題。

(一)明確電子商務(wù)經(jīng)營者的概念。依據(jù)法律規(guī)定：電子商務(wù)者是以互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)為手段，進(jìn)行銷售商品、提供服務(wù)等經(jīng)營的主體，包括自然人、法人和組織。因此，代購應(yīng)當(dāng)屬于電子商務(wù)經(jīng)營者的范疇，成為電子商務(wù)法調(diào)整的對象。

但是，認(rèn)定代購為電子商務(wù)經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)參考其他條件，包括有償行為反復(fù)多次、交易對象不特定的條件。當(dāng)前的代購有很多偶發(fā)性，個人出國旅游會順便幫助親戚朋友購買商品，在朋友圈發(fā)布商品宣傳的內(nèi)容，賺取差價，但這樣的行為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為電子商務(wù)經(jīng)營者。因此，就本法而言，代購應(yīng)當(dāng)屬于電子商務(wù)經(jīng)營者，但是缺乏對代購者經(jīng)營行為的認(rèn)定，可能會影響人際間正常交往行為。

(二)注冊登記的經(jīng)營限制。第10條要求電子商務(wù)經(jīng)營者辦理相關(guān)注冊登記手續(xù)，否則將面臨高額罰款。此前，代購是一項(xiàng)門檻低、無特殊限制的職業(yè)，代購群體的數(shù)量因此井噴式發(fā)展，而登記注冊的要求成為給代購設(shè)立新的條件，——代購者想要合法進(jìn)行商品買賣就必須在工商進(jìn)行登記。此外，登記之后即需要依法繳納稅費(fèi)，解決了代購業(yè)中偷稅漏稅的問題。通過注冊登記手段提高門檻、規(guī)范代購的主體地位有利于對代購的行為和商品內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管，使得代購能夠規(guī)范、良性發(fā)展。

但是值得注意的是，注冊登記的規(guī)定屬于原則性規(guī)定，實(shí)踐中效用的大小還要依靠多手段保障。首先，電子商務(wù)經(jīng)營者的注冊登記條件有例外，法條中“個人的零星小額交易活動不需要登記注冊”，但怎樣的頻次算零星，多少的數(shù)額算小額的并沒有統(tǒng)一的界定標(biāo)準(zhǔn)。而且，代購業(yè)中情況多樣、差異大，不同的代購，其交易的產(chǎn)品、交易額、買家對象差異大，一刀切或分類規(guī)定都無法確定標(biāo)準(zhǔn)。此外，許多代購并沒有加入平臺，尤其是海淘買手，僅僅在社交平臺中發(fā)布消息并完成交易，這類代購不僅難以監(jiān)管到位，對其金額和頻次的認(rèn)定也缺乏有效的手段。因此，注冊登記的強(qiáng)制性規(guī)定看似強(qiáng)有力，但實(shí)踐中難以認(rèn)定和保障。

(三)落實(shí)平臺責(zé)任，倒逼電子商務(wù)平臺限制交易主體、商品對象?！峨娮由虅?wù)法》中電子經(jīng)營平臺具有準(zhǔn)入平臺登記、日常核驗(yàn)更新、向監(jiān)管部門報送信息以及提示無需登記的電子經(jīng)營者進(jìn)行報稅的責(zé)任，對代購的合法合規(guī)經(jīng)營進(jìn)行限制。例如，準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)要求代購者依照法規(guī)進(jìn)行注冊登記才能入駐平臺，其次平臺交易能夠確定交易額度，以便真實(shí)報稅。此外，平臺內(nèi)部要求自查自糾，將不合規(guī)的產(chǎn)品下架處理，并對商家進(jìn)行懲戒，規(guī)范平臺內(nèi)經(jīng)營者的行為。電子商務(wù)平臺對客源有巨大吸引力，經(jīng)營者為保障經(jīng)營就遵守法律、平臺的經(jīng)營要求，使得營活動能夠受到良好的規(guī)制。

但即使電子商務(wù)平臺管理責(zé)任明確，平臺對代購活動的限制仍然有限。區(qū)別于已經(jīng)較為成熟的淘寶、京東、蘇寧易購，新商務(wù)平臺為發(fā)展游走在法律的邊緣。為了獲得短期快速發(fā)展、搶占市場份額，平臺對經(jīng)營者準(zhǔn)入門檻低、監(jiān)管弱，大量的假貨充斥市場。法規(guī)和監(jiān)管并非不在，但是違法成本與發(fā)展獲利相比九牛一毛，平臺的監(jiān)管自查會讓位于發(fā)展需求。因此，電子商務(wù)平臺的監(jiān)管效果依平臺決定。此外，在社交平臺中存在大量代購者，其并不加入商務(wù)平臺，與國外海淘賣家相同，兩者通過國際物流進(jìn)行交易，社交平臺根本無法進(jìn)行管理，只能通過刪除、屏蔽商品宣傳頁來規(guī)避平臺自身的風(fēng)險。

三、對策和建議

總的來說，電子商務(wù)法的出臺是政府和社會關(guān)注電子商務(wù)發(fā)展的表現(xiàn)，對規(guī)范交易行為、明確主體責(zé)任、保護(hù)消費(fèi)利益都有促進(jìn)作用。但是電子商務(wù)法的出臺受到經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐的限制，條款的設(shè)立和實(shí)施參考其他法律，整體較為籠統(tǒng)，因此，要從全局性的角度，關(guān)注其中的原則性條款，同時依靠發(fā)展現(xiàn)狀進(jìn)一步完善具體規(guī)定。針對當(dāng)前電子商務(wù)法規(guī)制代購交易行為存在的問題，筆者認(rèn)為還應(yīng)該從以下幾個方面進(jìn)一步發(fā)展：

(一)設(shè)立電子商務(wù)經(jīng)營者認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和免注冊標(biāo)準(zhǔn)。探索以代購者的經(jīng)營范圍為主、交易對象是否不特定為輔的標(biāo)準(zhǔn)確定電子商務(wù)經(jīng)營者。代購商品以美妝產(chǎn)品、奢侈日用品為主，其特點(diǎn)是國外品牌、相對價格較高、國內(nèi)無供應(yīng)，而交易對象往往具有不特定性。同時要注重對個人無需注冊登記經(jīng)營活動的確定，在認(rèn)定代購為電子商務(wù)經(jīng)營者的基礎(chǔ)上，需要對零星、小額進(jìn)行具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以數(shù)額為主、交易頻次為輔進(jìn)行確定，數(shù)額方面可以以國家、各地方出臺的當(dāng)?shù)厝司芍涫杖霝閰⒖肌４送?，“淘寶客”的出現(xiàn)，也要求界定通過商品信息分享獲得提成的人是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為電子商務(wù)經(jīng)營者。

(二)完善政企協(xié)作、平臺聯(lián)動的監(jiān)督管理模式。主要包括平臺內(nèi)下架自查、行業(yè)間數(shù)據(jù)共享、工商執(zhí)法規(guī)制三方面。當(dāng)前各平臺內(nèi)部均有相關(guān)管理平臺，但是商務(wù)平臺間、社交平臺與商務(wù)平臺間、工商管理部門與平臺間缺少聯(lián)動體系。只有電子商務(wù)經(jīng)營統(tǒng)一信息分享和公示能夠建立，才能夠讓代購都走向平臺。社交平臺通過技術(shù)手段限制、屏蔽代購商品分享，公示分享可疑代購信息，監(jiān)督資金流向，商務(wù)平臺規(guī)范交易行為、關(guān)注商品范圍，工商部門嚴(yán)格執(zhí)法，多管齊下使得代購走向平臺化發(fā)展，代購經(jīng)營活動規(guī)范化運(yùn)行。