股權(quán)眾籌的證券法屬性探究

潘小飛

北京金誠同達(dá)(杭州)律師事務(wù)所，浙江 杭州 310020

隨著社會(huì)的發(fā)展需求不斷加大，股權(quán)眾籌打破了傳統(tǒng)的證券融資模式，已經(jīng)成為證券法領(lǐng)域的又一次制度創(chuàng)新，并且這種證券融資形式已經(jīng)成為部分中小型企業(yè)以及初創(chuàng)型企業(yè)籌集資金的手段。股權(quán)眾籌的出現(xiàn)雖然有利于推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展，但是也讓一些不法分子有機(jī)可乘。就目前股權(quán)眾籌發(fā)展面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要有平臺(tái)監(jiān)管力度不夠、發(fā)行方式認(rèn)定不清、投資者權(quán)益得不到保障等等問題。因此我國的法律開始重視股權(quán)眾籌這一行為，適當(dāng)?shù)丶訌?qiáng)了對(duì)股權(quán)眾籌平臺(tái)監(jiān)管，以及對(duì)投資者權(quán)益的保護(hù)。

一、股權(quán)眾籌的含義

眾籌的意思就是群眾募捐或者大眾籌資的行為，網(wǎng)民們通過眾籌平臺(tái)進(jìn)行募捐，一般情況下標(biāo)的額較小，用來支持募資者的經(jīng)營管理、創(chuàng)業(yè)計(jì)劃或者其他的社會(huì)事業(yè)。這種新型的普惠融資模式受到普通創(chuàng)業(yè)者的青睞。股權(quán)眾籌主要是指募資者借助互聯(lián)網(wǎng)出讓融資項(xiàng)目中的一部分股份，讓投資者享受該部分利益，從而達(dá)到投資的目的。我國央行等十部委發(fā)布的《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》中明確將股權(quán)眾籌定義為借助互聯(lián)網(wǎng)公開進(jìn)行小額股權(quán)融資的行為[1]。在該意見出現(xiàn)之前，股權(quán)眾籌的行為一直受到質(zhì)疑，一度有人認(rèn)為股權(quán)眾籌就是私募股權(quán)的行為，在股權(quán)眾籌納入法律監(jiān)管的范圍之后，這種說法才得到改善。

二、股權(quán)眾籌的模式

目前我國股權(quán)眾籌的模式主要有兩類：一種是領(lǐng)頭—跟投，第二種是快速合投[2]。“領(lǐng)頭—跟投”這種模式的人員組成是一名主要領(lǐng)投人以及多名普通跟資人，這種投資模式占據(jù)著股權(quán)眾籌市場的主要地位。這種模式下人們想要成為普通跟投人只需要通過互聯(lián)網(wǎng)在指定的平臺(tái)注冊(cè)即可，并不需要管理融資項(xiàng)目。如果是想成為主要領(lǐng)投人，不僅需要擁有專業(yè)的金融投資知識(shí)和相關(guān)的工作經(jīng)驗(yàn)，申請(qǐng)程序也會(huì)更復(fù)雜，在提交申請(qǐng)后相關(guān)部門會(huì)根據(jù)資料的內(nèi)容一一核實(shí)，進(jìn)行詳細(xì)的背景調(diào)查，待審核背景調(diào)查結(jié)果合格后才能擁有領(lǐng)投資格。領(lǐng)頭人需要對(duì)融資項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)測和管理，與項(xiàng)目的其他投資者進(jìn)行討論，縮短融資周期，與此同時(shí)需要維護(hù)好投融資雙方的關(guān)系?！翱焖俸贤丁奔础奥?lián)合投資”，所有投資者在項(xiàng)目中的地位相同。一般是因?yàn)橥顿Y者個(gè)人精力有限，于是將融資項(xiàng)目推薦給身邊感興趣的其他人，多個(gè)投資者共同經(jīng)營管理項(xiàng)目，從而大大降低融資風(fēng)險(xiǎn)。

三、股權(quán)眾籌的證券法屬性探究

股權(quán)眾籌的重要部分就是股權(quán)眾籌投資合同，一般情況下投資者將資金投入到一份共同事業(yè)中并依靠他人的管理和付出來獲得一定利益。這種交易過程中的客體就被認(rèn)定是投資合同，也會(huì)被認(rèn)定是證券，自然就會(huì)受到證券法的控制。股權(quán)眾籌投資合同的標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容本質(zhì)與投資性合同基本一致，因此股權(quán)眾籌投資合同符合投資性合同的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該由證券法進(jìn)行調(diào)整和規(guī)制。

證券的定義可以解釋為“投資者共同投資一份風(fēng)險(xiǎn)事業(yè)，取得通過他人努力得到的利益的憑證”，認(rèn)為投資份額也算做證券的一種。很多學(xué)者都希望我國相關(guān)部門將證券法的證券概念內(nèi)容進(jìn)一步擴(kuò)大，就股權(quán)眾籌這部分內(nèi)容來說，立法部門應(yīng)該對(duì)現(xiàn)有的證券法進(jìn)行修訂，實(shí)現(xiàn)通過法律來控制和規(guī)范股權(quán)眾籌行為，同時(shí)將股權(quán)眾籌列為注冊(cè)發(fā)行豁免的情形之一，從而讓修訂部分的內(nèi)容與證券法中的其他修訂事項(xiàng)相協(xié)調(diào)，例如股票發(fā)行注冊(cè)的改革新制度、證券法的全新定義等等內(nèi)容，此建議得到了我國大部分學(xué)者的支持。

股權(quán)眾籌投資合同就是證券。證券的特點(diǎn)主要有投資性、可轉(zhuǎn)讓性以及等額均分性等等，而股權(quán)眾籌投資合同也同樣具有該特點(diǎn)[3]。另外，從股權(quán)眾籌投資合同的經(jīng)濟(jì)角度來看，其代表特定的權(quán)益憑證具體可以通過持有人的得需求進(jìn)行轉(zhuǎn)讓用來套現(xiàn)，即可轉(zhuǎn)讓性。在股權(quán)眾籌過程中，投資者的回報(bào)大多都是依賴項(xiàng)目管理者即籌資者的努力，即投資性。投資的目的主要是希望資產(chǎn)能通過經(jīng)濟(jì)運(yùn)行實(shí)現(xiàn)增值，投資人根據(jù)股份進(jìn)行利益均分，體現(xiàn)了等額均分性?？梢姽蓹?quán)眾籌投資合同的特性與證券的特性一致，即股權(quán)眾籌投資合同可以視作證券，可以根據(jù)證券法進(jìn)行管理。

四、結(jié)束語

綜上所述，我國股權(quán)眾籌還不具有法律意義，相關(guān)部門也正在為股權(quán)眾籌納入法律范疇做努力。本文確認(rèn)了股權(quán)眾籌具有證券法屬性，是未來股權(quán)眾籌行為通過法律進(jìn)行調(diào)控的邏輯基礎(chǔ)。希望相關(guān)部們能盡快制定一系列法律法規(guī)，讓股權(quán)眾籌能合法化，保障民眾的權(quán)益。