網(wǎng)絡(luò)音樂直播著作權(quán)侵權(quán)的立法保護(hù)問題

楊茂原 蔣志媛 鄧易枚 梁福麗 程 浩

四川師范大學(xué)，四川 成都 610000

自2016年“直播元年”以來，網(wǎng)絡(luò)直播的蓬勃發(fā)展，不僅開發(fā)了全新的網(wǎng)絡(luò)互動娛樂模式，還為新媒體職業(yè)拓展了嶄新的領(lǐng)域。從艾瑞聯(lián)合酷狗音樂發(fā)布的2018年《中國音樂直播用戶白皮書》中可以看到，現(xiàn)在音樂類直播的發(fā)展勢頭明顯處于各類直播中的領(lǐng)先位置，成為了各大直播平臺不可或缺的重要部分。并且音樂直播不僅用戶群體龐大，大多數(shù)用戶還都有較強(qiáng)的付費(fèi)習(xí)慣。與此同時，問題也隨之產(chǎn)生，音樂直播大多是通過演唱、改編等形式來演唱他人已經(jīng)發(fā)表的作品來獲得用戶各種形式的打賞的營利模式，那么這種行為是否構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵權(quán)，以及傳統(tǒng)的著作權(quán)侵權(quán)立法又如何對這種新型的侵權(quán)行為進(jìn)行打擊和保護(hù)音樂作品的著作權(quán)。

一、音樂直播的內(nèi)涵與分類

(一)音樂直播的內(nèi)涵

音樂直播作為最受歡迎追捧的直播類型之一，是指在網(wǎng)絡(luò)直播過程中，主播以演唱、使用他人音樂作品，或以改編等方式進(jìn)行重新創(chuàng)作并進(jìn)行表演為主要形式的直播。

(二)音樂直播的主要類型

音樂直播依據(jù)音樂傳播的方式不同可分為以下幾種。

1.翻唱他人音樂作品的音樂直播

翻唱他人音樂作品的直播主要是指主播以翻唱的他人已經(jīng)發(fā)表的音樂作品的形式來獲得各種形式的打賞營利的音樂直播類型，也是最主要的音樂直播類型。隨著音樂直播近年來的大勢發(fā)展，興起了一批以翻唱他人音樂作品為主要直播內(nèi)容的主播，以較低的成本獲取高收入。這種翻唱直播形式單一、缺乏亮點(diǎn)，往往僅憑主播個人歌唱技巧來吸引用戶，用戶對其進(jìn)行打賞，平臺與主播進(jìn)行分紅為主要的營利模式。翻唱直播中往往會涉及到未經(jīng)著作權(quán)人允許且未支付報酬傳播他人作品的行為是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)的問題。

2.改編并演唱他人作品的音樂直播

改編并演唱他人作品的直播主要是以在他人音樂作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行二次創(chuàng)作(重新填詞，重新編曲等)并演唱為直播內(nèi)容的直播方式。相較于翻唱直播，由于其存在一定的專業(yè)技術(shù)要求，具備一定的難度，因此相對較少。改編并演唱的音樂直播所面臨的著作權(quán)問題主要集中在這種未經(jīng)著作權(quán)人許可且未支付報酬，將他人已經(jīng)發(fā)表的音樂作品進(jìn)行改編并演唱，并以此獲得各種形式的打賞營利的行為是否構(gòu)成侵犯他人的著作權(quán)的爭論上。

3.使用他人音樂作品作為背景音樂的其他類型直播

使用他人音樂作品作為背景音樂的其他類型直播主要是以使用他人音樂作品調(diào)節(jié)節(jié)目氣氛，或者作為主播進(jìn)行舞蹈或其他表演的背景音樂的直播。從嚴(yán)格意義上來講，其直播的主要內(nèi)容并非是“音樂”，因此不屬于以音樂為主要直播內(nèi)容的音樂直播而是其他類型的直播，故這類直播所涉及到的音樂作品的著作權(quán)侵權(quán)問題不在本文的討論范圍之內(nèi)。

二、網(wǎng)絡(luò)直播音樂侵權(quán)的現(xiàn)狀

(一)音樂直播中的著作權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象嚴(yán)重

當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)音樂直播侵犯他人音樂作品著作權(quán)的現(xiàn)象十分泛濫。究其根本主要由以下幾點(diǎn)原因：

首先，缺乏完整的監(jiān)管體系。近年來網(wǎng)絡(luò)直播平臺發(fā)展迅猛，部門尚未建立起完善的監(jiān)管體系，因而無法及時進(jìn)行全面系統(tǒng)的管理，現(xiàn)有相關(guān)立法在使用上存在爭議，同時缺乏專門性的網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管立法。網(wǎng)絡(luò)直播平臺行業(yè)也并無統(tǒng)一的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)準(zhǔn)則。相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)直播主播亦無嚴(yán)格的準(zhǔn)入門檻，從而導(dǎo)致主播的從業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德參差不齊。

其次，從業(yè)者素質(zhì)低下易被利益所驅(qū)使。根據(jù)統(tǒng)計，音樂直播的受眾中近七成是30歲以下的年輕人，并且多數(shù)為收入在小康至中高的年輕人，他們大多愿意為直播花費(fèi)，主播通過使用音樂與觀眾互動，促使觀眾購買虛擬貨幣或虛擬禮物打賞主播，主播從中獲得分成以此營利。①因此，在利益的驅(qū)使下，主播一般都會直接使用流行的他人已經(jīng)發(fā)表并且往往是有一定知名度的音樂作品來吸引更多的流量和關(guān)注度，不會考慮是否會侵犯著作權(quán)的問題甚至根本沒有“使用他人的作品進(jìn)行營利應(yīng)當(dāng)付費(fèi)”的知識產(chǎn)權(quán)意識。

此外，網(wǎng)絡(luò)直播平臺對不法行為的放任。許多網(wǎng)絡(luò)直播平臺未履行合理的注意義務(wù)，對主播侵犯著作權(quán)的行為置若罔聞。這些現(xiàn)象充分表明了網(wǎng)絡(luò)直播侵權(quán)現(xiàn)象的嚴(yán)重性和尚需整治的必要性和緊迫性。

(二)監(jiān)管面臨的主要問題

根據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，使用音樂作品需征得著作權(quán)人的同意并支付相應(yīng)報酬。但由于法律具有一定的滯后性，網(wǎng)絡(luò)直播這種新興行業(yè)的侵權(quán)模式還很難對應(yīng)到《著作權(quán)法》的具體規(guī)定中，學(xué)界對直播侵犯的權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于著作權(quán)中的何種權(quán)利還存在爭議。因此，一些直播平臺和主播便利用這一點(diǎn)去鉆法律漏洞，從而獲取利益。

除此之外，由于音樂直播屬于非交互式傳播，一般是無法回看，前進(jìn)或后退，觀眾不能隨心所欲地選取節(jié)目內(nèi)容，如果要監(jiān)管或取證就必須對海量的直播進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控，這顯然并非易事，并且直播主要是根據(jù)觀眾點(diǎn)播的方式進(jìn)行演唱和播放，具有較大的隨意性，不能預(yù)測主播會選用哪首歌進(jìn)行表演，侵權(quán)的表演會在何時發(fā)生等。這些因素都加大了監(jiān)管的難度。

三、立法保護(hù)中存在的爭議

如前所述，音樂直播中的翻唱或改編演唱他人音樂作品進(jìn)行營利的行為，是否構(gòu)成侵權(quán)，關(guān)鍵在于這種行為所侵犯的著作權(quán)人的權(quán)利是否受到著作權(quán)立法的保護(hù)，具體又應(yīng)該納入《著作權(quán)法》第十條中所規(guī)定的十七項權(quán)利中的哪一項權(quán)利，是學(xué)界討論的熱點(diǎn)問題。

(—)不適用于“廣播權(quán)”的規(guī)定

根據(jù)《著作權(quán)法》第十條第一款第十一項之規(guī)定②，其調(diào)整的傳播行為可以概括為：第一種是無線傳輸形式，公開廣播或者傳播作品的行為；第二種是有線傳輸形式，也即通過有線廣播或者有線電視，向大眾傳播或者轉(zhuǎn)播無線電臺、電視臺的廣播的作品；第三種是在電臺、電視臺的廣播的作品和大眾之間運(yùn)用輔助工具進(jìn)行信息傳遞，比如揚(yáng)聲器等工具。

而網(wǎng)絡(luò)音樂直播是以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，即需使用互聯(lián)網(wǎng)傳輸所必需的光纖和電纜，屬于有線傳播方式。并且音樂直播是直接播放，不屬于廣播權(quán)所包含的三種情形中的任意一種，因此，對于廣播權(quán)的規(guī)定不能適用于音樂直播中的著作權(quán)侵權(quán)保護(hù)。

(二)不適用于“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的規(guī)定

“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”并非僅為其字面意思“通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播的權(quán)利”，它是指以有線或無線方式向大眾提供創(chuàng)作作品的權(quán)利，以便社會公眾可以自由抉擇何時何地得到作品。從概念可知，在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)語義下用戶有權(quán)自由選擇獲取作品的時間，即需要在交互式傳播行為下才能實(shí)現(xiàn)。而網(wǎng)絡(luò)音樂直播中，觀看直播的用戶是被動的接受直播者安排的時間、地點(diǎn)，這是一種單向傳播方式，顯然不屬于交互式傳播。因而在線音樂直播不應(yīng)歸于《著作權(quán)法》所規(guī)定的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的調(diào)整范疇。

(三)不適用于“表演權(quán)”的規(guī)定

這一權(quán)利是指著作權(quán)人有通過各種方式對自己的作品在公開場合進(jìn)公開演出和播出的權(quán)利。其中，“表演”包括現(xiàn)場表演和機(jī)械表演。前者指的是表演者運(yùn)用自身條件或者借助外部條件，通過某種藝術(shù)表現(xiàn)形式或者服裝道具、舞美、燈光音響的特殊藝術(shù)效果，現(xiàn)場將作品呈獻(xiàn)給觀眾的過程，如戲劇、舞蹈、歌唱、雜技等；后者是指作品被錄制成音像作品并對外公開銷售后，購買其復(fù)制件并在商業(yè)性公共場所播放的行為，比如常見的生活中的飯店、酒吧等營業(yè)場所為了營造氛圍或者特殊需要所播放的背景音樂等。

“表演權(quán)”所涵蓋的現(xiàn)場表演主要是針對現(xiàn)場觀眾而言的，這與在線音樂直播不同，針對的是不在現(xiàn)場、不特定的網(wǎng)絡(luò)直播用戶。因此，適用現(xiàn)場表演的規(guī)則不適用在線音樂直播；而網(wǎng)絡(luò)音樂直播顯然不需要通過物質(zhì)載體形式傳播，故也沒有進(jìn)一步討論的價值。所以，網(wǎng)絡(luò)音樂直播中的不當(dāng)?shù)闹鳈?quán)侵權(quán)行為也并不適用我國《著作權(quán)法》關(guān)于表演權(quán)的規(guī)定。

(四)建議納入“其他權(quán)利”兜底條款適用

“其他權(quán)利”即《著作權(quán)法》第十條第一款第十七項的兜底條款③。就目前看來將這種行為納入其他十六項具體權(quán)利當(dāng)中都存在一定的問題，為了促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)音樂直播更好的健康和良性發(fā)展，也為了更好的推進(jìn)我國建立知識產(chǎn)權(quán)大國的步伐，不應(yīng)對這種泛濫的不法行為視而不見，故而建議將這種行為納入“其他權(quán)利”這一款中進(jìn)行保護(hù)，以暫緩立法保護(hù)中存在的適用問題。

四、解決路徑的提出

除了在前面提到的進(jìn)一步完善相關(guān)立法的這一解決路徑之外，也應(yīng)當(dāng)從其他主體的角度入手對網(wǎng)絡(luò)音樂直播當(dāng)中的著作權(quán)侵權(quán)問題進(jìn)行規(guī)制。

(—)完善相關(guān)立法

在前文中提到了目前建議將網(wǎng)絡(luò)音樂直播中翻唱或者改編他人作品并演唱的行為用第十七項其他權(quán)利來加以規(guī)制。但應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，將這種行為納入“其他權(quán)利”當(dāng)中進(jìn)行監(jiān)管可能并不能完全解決不斷發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)直播這一新興媒體中層出不窮的著作權(quán)侵權(quán)問題，我國的著作權(quán)立法仍然應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步的做出更詳細(xì)并具有針對性的專門條款。

(二)加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)直播平臺的責(zé)任

立法規(guī)制固然是強(qiáng)有力的措施，但也很容易妨害到主播或用戶的自主權(quán)。注重從內(nèi)部方面，自發(fā)地去遏制侵權(quán)行為的滋生，也是對網(wǎng)絡(luò)直播侵權(quán)法律問題進(jìn)行規(guī)制的有力措施。因而現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題的責(zé)任分配發(fā)展趨勢之一就是進(jìn)一步加大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任，在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域中即應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)直播平臺提出更高的要求。

但就現(xiàn)實(shí)直播環(huán)境而言，平臺建立事先的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管和風(fēng)險控制有較大的困難，因為需要考慮的是，網(wǎng)絡(luò)主播的直播行為有較大隨意性，很難進(jìn)行預(yù)測并管理。從平臺對主播的監(jiān)督角度來說，采取事后監(jiān)管的措施更為合理可行，為避免主播直播內(nèi)容的版權(quán)侵權(quán)，相關(guān)平臺應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)則、建立嚴(yán)格的版權(quán)管理風(fēng)控制度以及完善流暢的侵權(quán)投訴與應(yīng)對體系。

(三)提高的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)

在學(xué)習(xí)引進(jìn)先進(jìn)的管理經(jīng)驗的同時，借助政府部門和影響力較大平臺的力量，推廣安全技術(shù)，形成統(tǒng)一的安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，引進(jìn)新的先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)，如分級回應(yīng)技術(shù)等。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)音樂直播目前的發(fā)展勢頭良好，但仍然存在較為嚴(yán)重的著作權(quán)侵權(quán)糾紛問題，雖然采取了一些措施但效果并不大。為了更好地促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)音樂直播的健康發(fā)展，除了本文中提到的幾點(diǎn)，對這些糾紛采取相應(yīng)的措施并進(jìn)行規(guī)制，仍需進(jìn)一步的探索。

[ 注 釋 ]

①艾瑞聯(lián)合酷狗直播聯(lián)合發(fā)布的2018年《中國音樂直播用戶白皮書》.

②《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條第一款第十一項：“(十一)廣播權(quán)，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利；”

③《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條第一款第十七項：“(十七)應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利.”