是商業(yè)模式創(chuàng)新還是非法傳銷？
——從一起民營電信企業(yè)案看互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)發(fā)展的障礙

劉凱湘

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和社交網(wǎng)絡(luò)的日漸成熟，越來越多的企業(yè)選擇依托微博、微信等網(wǎng)絡(luò)社交平臺，構(gòu)建具有時代特點(diǎn)的創(chuàng)新型市場推廣模式，從而達(dá)成以較小的成本投入收獲爆炸性的用戶積累，實(shí)現(xiàn)企業(yè)迅速進(jìn)入并占有市場份額的發(fā)展目標(biāo)。但是依托于社交網(wǎng)絡(luò)的推廣模式，在形式上與非法傳銷行為有著相似之處，容易引起部分執(zhí)法機(jī)關(guān)的警惕，甚至被定性為非法傳銷。

如何判斷一種互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式是屬于商業(yè)創(chuàng)新還是披著互聯(lián)網(wǎng)外衣的非法活動，比如借電子商務(wù)名義開展的非法傳銷活動，對執(zhí)法部門的執(zhí)法能力帶來了新的挑戰(zhàn)。

涉案始末

某電信服務(wù)有限公司是一家民營互聯(lián)網(wǎng)電信服務(wù)企業(yè)，注冊成立于2011年4月21日，注冊資金1000萬元，于2018年分別獲得工信部頒發(fā)的《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，獲許在全國范圍內(nèi)開展國內(nèi)多方通信服務(wù)業(yè)務(wù)。2018年開始，該企業(yè)經(jīng)中國聯(lián)通授權(quán)，在全國范圍內(nèi)提供電信增值業(yè)務(wù)服務(wù)，于2019年1月27日合作推出“天網(wǎng)卡”和疊加天網(wǎng)卡專用的“流量放心用”等相關(guān)通信服務(wù)產(chǎn)品，由該電信企業(yè)全權(quán)運(yùn)營，在其天網(wǎng)App組織銷售，中國聯(lián)通提供技術(shù)支持與售后服務(wù)。截至今年7月，通過該電信企業(yè)已發(fā)展用戶達(dá)到20多萬戶，社會反響良好。

2019年6月26日，山東省聊城市公安機(jī)關(guān)以涉嫌“組織、領(lǐng)導(dǎo)非法傳銷罪”的名義，控制該電信企業(yè)的相關(guān)負(fù)責(zé)人，將其帶至聊城市以監(jiān)視居住的形式進(jìn)行刑事羈押，并查封凍結(jié)公司賬戶資金130579424.09元及其他資產(chǎn)。此案至今未結(jié)，而該電信企業(yè)仍處于賬戶凍結(jié)的癱瘓狀態(tài)，無法正常開展業(yè)務(wù)經(jīng)營，已經(jīng)在社會上造成了廣泛影響。

營銷模式

應(yīng)當(dāng)辨明的核心問題，在于某民營電信企業(yè)在銷售涉案產(chǎn)品時所采用的市場推廣模式，是否構(gòu)成非法傳銷活動。

某民營電信企業(yè)在市場推廣中，通過吸取電子商務(wù)發(fā)展優(yōu)秀案例的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合自身電信業(yè)務(wù)特色和多年從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，創(chuàng)造性地發(fā)展出以拼團(tuán)、直接推廣、代理推廣三種推廣模式所組建的市場推廣體系。

具體來說，拼團(tuán)模式，是指三人拼團(tuán)購買“天網(wǎng)卡”，發(fā)起人即可享受聯(lián)通流量放心用權(quán)益；直接推廣模式，是指個人通過其天網(wǎng)App免費(fèi)注冊成為會員后，即可在推廣聯(lián)通天網(wǎng)卡和套餐時，依據(jù)銷售情況享有提成；代理推廣模式，是指當(dāng)個人銷售5個包年流量包套餐或銷售50張“天網(wǎng)卡”并經(jīng)培訓(xùn)考核后，即可申請成為公司銷售員，按照銷售額獲得提成，當(dāng)個人培養(yǎng)5個銷售員并經(jīng)培訓(xùn)考核，即可向當(dāng)?shù)毓ど滩块T辦理營業(yè)執(zhí)照，與某民營電信企業(yè)正式簽約成為企業(yè)代理商，按銷售額獲得提成，并根據(jù)某民營電信企業(yè)盈利情況享有業(yè)績獎勵。

根據(jù)我國《禁止傳銷條例》第二條和第七條的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定是否構(gòu)成傳銷活動，從形式上看具有以下兩大特征：第一，傳銷的欺詐屬性決定了其實(shí)際上不提供真實(shí)的產(chǎn)品或服務(wù)，或者提供價高質(zhì)劣甚至假冒偽劣的產(chǎn)品或服務(wù)，其經(jīng)營活動主要靠拉人頭發(fā)展下線，通過收取各種名目的“入門費(fèi)”來實(shí)現(xiàn)盈利而非商品的銷售。第二，傳銷的層級性組織結(jié)構(gòu)必然呈現(xiàn)出金字塔型，傳銷活動的一大特征即是多層級的上下線模型，因不存在真實(shí)產(chǎn)品的銷售，傳銷人員必須通過不斷發(fā)展下線獲取收益，致使越下級人數(shù)幾何倍數(shù)增長，受害人人數(shù)眾多。

本案中，某民營電信企業(yè)所提供的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等涉案產(chǎn)品，是由某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作推出的真實(shí)產(chǎn)品，消費(fèi)者在其天網(wǎng)App上付費(fèi)購買后即可享受由中國聯(lián)通提供的優(yōu)質(zhì)服務(wù)，包括7天無理由退款等售后服務(wù)。具體以“流量放心用”為例，某民營電信企業(yè)通過與中國聯(lián)通達(dá)成合作，得以批發(fā)價購買此電信增值服務(wù)，當(dāng)消費(fèi)者在其天網(wǎng)App上購買此服務(wù)后，某民營電信企業(yè)隨即向中國聯(lián)通購買此功能并為消費(fèi)者訂購，由中國聯(lián)通向消費(fèi)者提供服務(wù)，消費(fèi)者使用中產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用由某民營電信企業(yè)按月向中國聯(lián)通繳納。并且，“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等產(chǎn)品的銷售價格不僅不高于市場價格，而且略低于市場價格。以“全國版天網(wǎng)卡PLUS”套餐為例，該套餐月基本功能費(fèi)為39元，包含200分鐘全國免費(fèi)通話和10G全國流量，同時享受全國版天網(wǎng)卡之間互相通話免費(fèi)，對于超出套餐的語音資費(fèi)為0.1元/分鐘。而根據(jù)中國聯(lián)通官方網(wǎng)站所公布的資費(fèi)詳情，中國聯(lián)通提供月費(fèi)從76元到596元共8個檔次的4G全國流量套餐，其中76元套餐僅包含200分鐘國內(nèi)語音和400MB國內(nèi)流量，對于超出部分語音資費(fèi)為0.15元/分鐘。顯而易見的，某民營電信企業(yè)與中國聯(lián)通合作推出的“天網(wǎng)卡”套餐，以低廉的價格向消費(fèi)者提供同樣優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，使得某民營電信企業(yè)對于“天網(wǎng)卡”“流量放心用”的推廣銷售具有很強(qiáng)的價格優(yōu)勢。

因此，某民營電信企業(yè)對于“天網(wǎng)卡”等產(chǎn)品的銷售業(yè)績并非依賴于對推廣人員的銷售獎勵機(jī)制，而是依托于其物美價廉的產(chǎn)品，其能發(fā)展并留住20多萬用戶并得到良好反響，也不是因?yàn)槠涠鄬哟蔚耐茝V模式，而是基于其銷售的產(chǎn)品本身。某民營電信企業(yè)所采用的推廣營銷模式，僅僅是通過充分利用社交網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)推廣產(chǎn)品、展示產(chǎn)品，使消費(fèi)者得以獲取相關(guān)資訊的時間大大縮短，從而實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)的迅速推廣。

某民營電信企業(yè)的推廣營銷模式，不具有金字塔型的傳銷結(jié)構(gòu)，并不構(gòu)成多層級這一特征。第一，某民營電信企業(yè)在面向消費(fèi)者公示的“常見問題解答”中明確指出，每層銷售人員所獲提成均只有一層，即僅當(dāng)銷售人員成功吸引消費(fèi)者在其天網(wǎng)App上購買“天網(wǎng)卡”或“流量放心用”產(chǎn)品，其才能獲得相應(yīng)的提成獎勵，并不以發(fā)展會員數(shù)量作為計酬依據(jù)，也不存在下線的銷售提成。第二，雖然在直接推廣和代理推廣中呈現(xiàn)出類似于發(fā)展上下級關(guān)系的組織特征，但卻有著本質(zhì)區(qū)別。

某民營電信企業(yè)的推廣營銷模式實(shí)質(zhì)上學(xué)習(xí)了幾種合法、成功的電商模式。拼團(tuán)模式，借鑒了拼多多所采用的團(tuán)購模式，通過社交網(wǎng)絡(luò)迅速傳播擴(kuò)散團(tuán)購優(yōu)惠，使有購買意向的消費(fèi)者成為“自來水”主動尋找潛在消費(fèi)者，增加商品曝光度的同時，大大減少了針對商品的廣告投入，是一種合法的促銷手段。而直接推廣模式和代理推廣模式則脫胎于云集這一電商平臺，在云集的經(jīng)營模式中，個人通過購買特定價格的商品獲得店主資格后，即可通過微信推廣云集商城的產(chǎn)品，實(shí)質(zhì)上商品并未經(jīng)過個人店主，而是云集的自建網(wǎng)站與消費(fèi)者直接進(jìn)行交易，個人店主在整個銷售過程中僅起到宣傳推廣的作用。

某民營電信企業(yè)的這一營銷模式，是在借鑒云集社交電商模式的基礎(chǔ)上，結(jié)合自身多年的營銷經(jīng)驗(yàn)所創(chuàng)設(shè)的商業(yè)模式，其取消了有傳銷疑慮的“入門費(fèi)”，采取天網(wǎng)App免費(fèi)注冊成為會員獲取推廣資格的方式，讓更多的消費(fèi)者成為自己的宣傳者、廣告媒介，而不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)模式中的經(jīng)銷商或直銷人員。

綜上所述，某民營電信企業(yè)所采取的由拼團(tuán)、直接推廣、代理推廣建構(gòu)起的商業(yè)模式，雖然表面上其形式與傳銷有相似之處，但深究其中，顯然其無論形式還是實(shí)質(zhì)都與傳銷有著本質(zhì)差別，不應(yīng)被認(rèn)定為傳銷活動。

涉案影響

某民營電信企業(yè)涉案事件已經(jīng)嚴(yán)重打擊了企業(yè)自身形象、商業(yè)信譽(yù)，而案件的懸而未決，不僅是對該企業(yè)的進(jìn)一步摧毀，使其遲遲未能正常開展業(yè)務(wù)、恢復(fù)企業(yè)形象，更將造成消極而廣泛的社會影響。

不可否認(rèn)，實(shí)踐中確實(shí)大量存在借助電子商務(wù)外衣開展的非法傳銷活動，例如各類虛擬貨幣傳銷案件等，因其受害人數(shù)眾多、影響范圍廣、嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序，需要相關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)的嚴(yán)厲打擊。

首先，某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作推出的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等電信增值服務(wù)，通過某民營電信企業(yè)創(chuàng)建的創(chuàng)新商業(yè)模式，有力地幫助中國聯(lián)通拓寬市場、實(shí)現(xiàn)混改目的，給中國聯(lián)通及消費(fèi)者帶來了良好的效益，受到中國聯(lián)通的充分肯定。而如今由于某民營電信企業(yè)公司賬戶被查封，負(fù)責(zé)人被控制，造成該公司無法正常運(yùn)營，天網(wǎng)App癱瘓，已經(jīng)購買“流量放心用”功能的消費(fèi)者無法正常購買“天網(wǎng)卡”，使其無法正常使用作為“天網(wǎng)卡”疊加流量包的“流量放心用”功能，可能引發(fā)大規(guī)模的用戶投訴，在進(jìn)一步打擊某民營電信企業(yè)形象的同時，也將對作為服務(wù)提供方的中國聯(lián)通的商譽(yù)帶來負(fù)面影響，造成國有資產(chǎn)的流失。

其次，“天網(wǎng)卡”“流量放心用”本是中國聯(lián)通為了響應(yīng)國務(wù)院“提速降費(fèi)，讓利于民”的號召，面向消費(fèi)者與某民營電信企業(yè)合作推出的極具性價比的電信增值服務(wù)，使消費(fèi)者能夠以較低的價格享受到同等優(yōu)質(zhì)的電信服務(wù)。然而，由于某民營電信企業(yè)的涉案與案件的懸而未決，針對某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作前期推廣的20多萬“天網(wǎng)卡”存量用戶，某民營電信企業(yè)不能正常給中國聯(lián)通結(jié)算支付相應(yīng)費(fèi)用，造成用戶使用不暢已經(jīng)引起了大量投訴。不僅導(dǎo)致中國聯(lián)通的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等業(yè)務(wù)無法正常收回資金，損害了國有資產(chǎn)，而且埋下了群體事件的隱患，造成了消極的社會效應(yīng)。

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的高速發(fā)展，QQ、微信、微博等社交軟件愈發(fā)侵入我們的生活，根據(jù)CNNIC發(fā)布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》，截至2018年12月，中國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)8.29億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為59.6%?？梢娙裟苡行Ю蒙缃痪W(wǎng)絡(luò)進(jìn)行優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品或服務(wù)的推廣，將會給企業(yè)帶來更大的曝光度和更多的收益卻能夠減少其在廣告費(fèi)用方面的投入成本，有助于降低中小企業(yè)進(jìn)入市場的門檻，從而達(dá)成中小企業(yè)得以通過社交網(wǎng)絡(luò)打開局面推廣產(chǎn)品，憑借物美價廉的產(chǎn)品或服務(wù)存活下來的良性生態(tài)鏈。

然而實(shí)踐中，執(zhí)法部門對于非法傳銷的認(rèn)定有時僅著眼于表面形式，而忽略對其形式內(nèi)核以及實(shí)質(zhì)的把握，在未予準(zhǔn)確認(rèn)定之時就展開執(zhí)法工作，即使在審判階段為法院所不認(rèn)定為傳銷活動，但所耗費(fèi)的時間、金錢成本，不僅占用了司法資源，而且確實(shí)損害了企業(yè)利益，甚至將摧毀實(shí)力較弱的中小企業(yè)，完全違背了我國致力于改善營商環(huán)境的政策方針。

此外，某民營電信企業(yè)的對公賬戶以及與公司業(yè)務(wù)合作的勞務(wù)公司的賬戶被凍結(jié)，導(dǎo)致某民營電信企業(yè)不能正常給代理商發(fā)放業(yè)務(wù)費(fèi)用，有損企業(yè)形象的同時，也損害了為某民營電信企業(yè)推廣“天網(wǎng)卡”“流量放心用”提供廣告宣傳的個人獲取合法報酬的權(quán)利。

最后，山東警方貿(mào)然認(rèn)定某民營電信企業(yè)涉案并查封其資產(chǎn)，造成其涉案業(yè)務(wù)、未涉案業(yè)務(wù)至今全線停擺。某民營電信企業(yè)前身為某聯(lián)邦通信服務(wù)有限公司，以400、800、950等企業(yè)電話為主營業(yè)務(wù)，現(xiàn)亦繼續(xù)開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)。截至目前，公司賬戶被凍結(jié)已經(jīng)持續(xù)兩個多月，導(dǎo)致公司不能正常地給幾千家400企業(yè)服務(wù)電話提供充值續(xù)費(fèi)服務(wù)，一旦這些中大型企業(yè)所使用的客服電話因欠費(fèi)停機(jī)，將造成這些企業(yè)不可估量的損失，更將嚴(yán)重?fù)p害某民營電信企業(yè)在此項(xiàng)業(yè)務(wù)上的商譽(yù)。而由此可能引發(fā)的業(yè)務(wù)流失，例如合作企業(yè)為避免風(fēng)險轉(zhuǎn)而尋找其他合作對象，亦將是對某民營電信企業(yè)的一次重創(chuàng)。

總而言之，根據(jù)《禁止傳銷條例》的立法精神和具體規(guī)定，某民營電信企業(yè)對“天網(wǎng)卡”“流量放心用”的營銷行為顯然不構(gòu)成非法傳銷，其相關(guān)負(fù)責(zé)人在本事件中亦不應(yīng)被認(rèn)定為傳銷、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，但山東警方卻仍然以涉嫌“組織、領(lǐng)導(dǎo)非法傳銷罪”刑事羈押某民營電信企業(yè)負(fù)責(zé)人并查封扣押公司資產(chǎn)，恰恰體現(xiàn)了執(zhí)法部門在面對新型商業(yè)模式時的執(zhí)法難點(diǎn)。

不可否認(rèn)，實(shí)踐中確實(shí)大量存在借助電子商務(wù)外衣開展的非法傳銷活動，例如各類虛擬貨幣傳銷案件等，因其受害人數(shù)眾多、影響范圍廣、嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序，需要相關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)的嚴(yán)厲打擊。

但同時，執(zhí)法部門也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把握我國刑法及《禁止傳銷條例》所規(guī)定的非法傳銷的構(gòu)成要件，尊重互聯(lián)網(wǎng)時代下具有多層次推廣特點(diǎn)的社交電商等新型商業(yè)模式的合法性，不宜輕易將新型商業(yè)模式認(rèn)定為傳銷，更不宜在案件未明的偵查初期，就影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，否則不僅是對該企業(yè)毀滅性的打擊，更將給社會造成不必要的負(fù)面影響，不利于我國營商環(huán)境的完善。