論我國民法典中成年監(jiān)護(hù)制度的立法建構(gòu)

何金玲

摘 要：我國2017年通過的《民法總則》，對《民法通則》中規(guī)定的成年監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了完善，尤其是規(guī)定了成年意定監(jiān)護(hù)制度，充分體現(xiàn)了尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿原則。但是，我國現(xiàn)行成年監(jiān)護(hù)制度依然存在許多缺陷。本文將對我國現(xiàn)階段的成年監(jiān)護(hù)制度存在的問題進(jìn)行分析，并從成年監(jiān)護(hù)的監(jiān)護(hù)人辭任權(quán)、監(jiān)護(hù)人報酬請求權(quán)、意定監(jiān)護(hù)公證和意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度方面，對我國成年監(jiān)護(hù)制度的完善提出建議。

關(guān)鍵詞：成年人監(jiān)護(hù)；意定監(jiān)護(hù)；監(jiān)護(hù)監(jiān)督；報酬請求權(quán)

一、 成年監(jiān)護(hù)制度理論綜述

（一）監(jiān)護(hù)制度概述

1.監(jiān)護(hù)制度內(nèi)涵界定

監(jiān)護(hù)制度是對未成年人和無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益由監(jiān)護(hù)人監(jiān)督和保護(hù)的民事法律制度。由此可知，監(jiān)護(hù)的對象包括未成年人和成年人。監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，并承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

2.監(jiān)護(hù)制度的起源

監(jiān)護(hù)制度可以追溯到古羅馬時期的家父權(quán)制度。在古羅馬時期，家父管理家庭的一切事務(wù)。但是，家父也會隨著年齡的增長或是疾病使其無法管理家庭事務(wù)。為解決這一問題，羅馬法設(shè)立監(jiān)護(hù)制度，彌補(bǔ)家父能力的不足。

羅馬法的監(jiān)護(hù)制度分為對未適婚人和女子的監(jiān)護(hù)制度以及對精神病人、浪費(fèi)人、未成年人的保佐制度①。監(jiān)護(hù)的種類主要包括遺囑監(jiān)護(hù)、法定監(jiān)護(hù)、信托監(jiān)護(hù)和官選監(jiān)護(hù)四種，羅馬法的監(jiān)護(hù)制度雖然年代久遠(yuǎn)，其規(guī)定的內(nèi)容卻很完備，對后世的立法具有借鑒意義。

3.成年監(jiān)護(hù)制度的涵義

對于成年監(jiān)護(hù)制度的定義大家說法不一，但是總的精神實(shí)質(zhì)是一致的，可以總結(jié)為：成年監(jiān)護(hù)制度是指對精神、智力、身體等方面存在障礙的成年人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)護(hù)和保護(hù)的民事法律制度。該制度的修改體現(xiàn)我國立法的進(jìn)步。

二、國外成年監(jiān)護(hù)制度立法狀況

（一）德國成年監(jiān)護(hù)制度

德國在其民法典親屬法中規(guī)定了監(jiān)護(hù)制度，主要包括監(jiān)護(hù)、法律照管和代管制度，其中法定照管是對成年監(jiān)護(hù)制度的特別規(guī)定②。德國民法典對監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行多次修改，廢除了對成年人的監(jiān)護(hù)制度和保佐制度，以照管制度取而代之，充分保障因智力、身體障礙而行為能力受限制的成年人的意愿。德國的成年監(jiān)護(hù)制度模式是以意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先，法定照管為補(bǔ)充，具有較強(qiáng)的靈活性。

（二）日本成年監(jiān)護(hù)制度

日本關(guān)于成年監(jiān)護(hù)制度在修改前被稱為禁治產(chǎn)宣告和準(zhǔn)禁治產(chǎn)宣告，但是在具體實(shí)施的過程中存在許多弊端。1999年日本對成年監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了大規(guī)模的修訂，主要體現(xiàn)在以監(jiān)護(hù)和保佐制度取代禁治產(chǎn)和準(zhǔn)禁治產(chǎn)制度，增加輔助制度和任意監(jiān)護(hù)制度，由此形成法定監(jiān)護(hù)和任意監(jiān)護(hù)的成年監(jiān)護(hù)立法模式。

可以看出，大陸法系和英美法系的主要國家對于成年監(jiān)護(hù)制度的完善，主要賦予被監(jiān)護(hù)人充分的意志自由。對于這些立法經(jīng)驗(yàn)值得我國在完善成年監(jiān)護(hù)制度的過程中予以借鑒。

三、我國成年監(jiān)護(hù)制度存在問題分析

（一）監(jiān)護(hù)人的辭任權(quán)缺失

我國《民法總則》未規(guī)定當(dāng)監(jiān)護(hù)人的辭任權(quán)。現(xiàn)實(shí)生活中存在監(jiān)護(hù)人因經(jīng)濟(jì)狀況惡化、身體條件不佳，無力再繼續(xù)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情形。對于這種情況，如果繼續(xù)讓監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，將會出現(xiàn)近些年我們看到的虐待、遺棄被監(jiān)護(hù)人的現(xiàn)象。

（二）監(jiān)護(hù)人報酬請求權(quán)的缺失

我國的成年監(jiān)護(hù)制度，主要是以家庭成員為主要的監(jiān)護(hù)人，而且是無償?shù)模@使得監(jiān)護(hù)人將被監(jiān)護(hù)人視為一種負(fù)擔(dān)，以致于喪失履行義務(wù)的積極性。在生活中，由于監(jiān)護(hù)人的負(fù)擔(dān)過重，從而導(dǎo)致相互推諉、逃避責(zé)任不去履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

復(fù)雜的監(jiān)護(hù)義務(wù)都需要大量的金錢才能很好的履行，這似乎已成為必然③。因此，明確監(jiān)護(hù)人報酬請求權(quán)，可以提高監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的積極性。

（三）意定監(jiān)護(hù)的保障制度缺失

根據(jù)《民法總則》第33規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或組織事先協(xié)商，以書面形式確定其監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)④?？梢钥闯?，意定監(jiān)護(hù)中被監(jiān)護(hù)人在具備完全民事行為能力時可以選任監(jiān)護(hù)人。但是對于意定監(jiān)護(hù)《民法總則》規(guī)定的較為粗略，對于如何實(shí)施意定監(jiān)護(hù)、監(jiān)護(hù)協(xié)議毀損、丟失該如何處理等相關(guān)問題都未作出具體規(guī)定。

（四）意定監(jiān)護(hù)的監(jiān)督制度缺失

《民法總則》賦予意定監(jiān)護(hù)較大的意思自治空間，同時也衍生出了監(jiān)護(hù)人肆意濫用監(jiān)護(hù)權(quán)。同時由于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議與普通的委托合同不同，普通的委托合同，委托人在訂立合同、履行合同時都具有完全行為能力，因此有能力對合同的履行進(jìn)行監(jiān)督。對于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議，被監(jiān)護(hù)人在具有完全行為能力時訂立監(jiān)護(hù)協(xié)議，但是監(jiān)護(hù)協(xié)議卻在被監(jiān)護(hù)人喪失民事行為能力時才生效⑤，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人無法對監(jiān)護(hù)協(xié)議的履行進(jìn)行監(jiān)督。因此，確有必要完善意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度。

四、我國成年監(jiān)護(hù)制度立法建構(gòu)完善

（一）設(shè)立監(jiān)護(hù)人的辭任制度

羅馬法的監(jiān)護(hù)制度明確規(guī)定了免除監(jiān)護(hù)的事由，包括年滿六十五歲的人，可以拒絕擔(dān)任監(jiān)護(hù)人；在監(jiān)護(hù)期間身患重病可以卸除監(jiān)護(hù)等等。借鑒羅馬法的監(jiān)護(hù)免除和卸除，我國法律也應(yīng)該根據(jù)監(jiān)護(hù)人的年齡、身體、經(jīng)濟(jì)等情況規(guī)定監(jiān)護(hù)人辭任的法定事由，賦予監(jiān)護(hù)人辭任權(quán)。

（二）明確規(guī)定監(jiān)護(hù)人報酬請求權(quán)

很多國家在完善成年監(jiān)護(hù)制度時都選擇了有償監(jiān)護(hù)，例如日本。因此，建議我國借鑒其他國家的成熟經(jīng)驗(yàn)，在法律中明確規(guī)定監(jiān)護(hù)人的報酬請求權(quán)，此處的報酬可以來自被監(jiān)護(hù)人的個人財產(chǎn)或者國家財政，提高監(jiān)護(hù)人的積極性。

（三）引入意定監(jiān)護(hù)的公證制度

日本關(guān)于成年意定監(jiān)護(hù)就有這樣的規(guī)定，“委任監(jiān)護(hù)合同非經(jīng)公證不得對抗善意第三人⑥。”根據(jù)我國《公證法》的有關(guān)公證內(nèi)容的規(guī)定，在意定監(jiān)護(hù)協(xié)議產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)的過程中，具有法律意義的事實(shí)和行為均可以成為公證的對象⑦。將意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證，既可以對監(jiān)護(hù)協(xié)議內(nèi)容的真實(shí)性、合法性予以確認(rèn)，也可以達(dá)到公示的效果，以督促監(jiān)護(hù)人履行義務(wù)。

（四）完善意定監(jiān)護(hù)的監(jiān)督制度

大陸法系國家普遍建立了國家公權(quán)監(jiān)督與監(jiān)護(hù)監(jiān)督人監(jiān)督相結(jié)合的監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制⑧，例如日本。我國可以借鑒這一機(jī)制，根據(jù)我國實(shí)際情況，在基層法院設(shè)立監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，以國家公權(quán)力監(jiān)督監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)義務(wù)，對違反監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人給予法律制裁。

我國在新出臺的《民法總則》完善了成年監(jiān)護(hù)制度，創(chuàng)設(shè)了意定監(jiān)護(hù)，但是我國的成年監(jiān)護(hù)制度還存在不足。我國應(yīng)該在立足于國情的同時，借鑒國外成年監(jiān)護(hù)制度的成熟經(jīng)驗(yàn)，不斷完善我國成年監(jiān)護(hù)制度。

參考文獻(xiàn)：

[1]周華辰：《論我國監(jiān)護(hù)制度的體系構(gòu)建》， 2016年10月9日。

[2]高暢苗：《我國成年監(jiān)護(hù)制度研究》， 2017年5月1日。

[3]方濤：《淺析監(jiān)護(hù)報酬》，《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2012年第5期。

[4]曾書紅：《關(guān)于公證介入成年人意定監(jiān)護(hù)的若干思考》，《法制博覽》2017年第23期。

[5]李全一：《論意定監(jiān)護(hù)公證》，《中國公證》2017年第10期。

[6]李靜靜：《我國成年人意定監(jiān)護(hù)的監(jiān)督制度構(gòu)建》，《吉首大學(xué)學(xué)報》2017年第2期。

[7]劉金霞：《監(jiān)護(hù)監(jiān)督的必要性及其制度建構(gòu)》，《西安電子科技大學(xué)學(xué)報》2017年第1期。

注：

①周華辰：《論我國監(jiān)護(hù)制度的體系構(gòu)建》，2016年10月9日。

②高暢苗：《我國成年監(jiān)護(hù)制度研究》， 2017年5月1日。

③方濤：《淺析監(jiān)護(hù)報酬》，《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2012年第5期。

④李全一：《論意定監(jiān)護(hù)公證》，《中國公證》2017年第10期。

⑤李靜靜：《我國成年人意定監(jiān)護(hù)的監(jiān)督制度構(gòu)建》，《吉首大學(xué)學(xué)報》2017年第2期。

⑥李全一：《論意定監(jiān)護(hù)公證》，《中國公證》2017年第10期。

⑦曾書紅：《關(guān)于公證介入成年人意定監(jiān)護(hù)的若干思考》，《法制博覽》2017年第23期。

⑧劉金霞：《監(jiān)護(hù)監(jiān)督的必要性及其制度建構(gòu)》，《西安電子科技大學(xué)學(xué)報》2017年第1期。