淺析我國境外上市企業(yè)VIE結(jié)構(gòu)

余泳欣

摘 要：VIE結(jié)構(gòu)是指我國境內(nèi)企業(yè)為了滿足境外融資的需要與境內(nèi)外商準(zhǔn)入的限制，通過外商獨資企業(yè)與國內(nèi)經(jīng)營實體之間簽署協(xié)議來達(dá)到控制和合并財務(wù)報表的目的，這種協(xié)議控制下的實體就是可變利益實體，即VIE實體。本文對VIE情況在我國企業(yè)中的利用情況進(jìn)行了闡述，分析了VIE結(jié)構(gòu)在我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中發(fā)揮的作用。根據(jù)近年來的政策變化，本文認(rèn)為未來VIE結(jié)構(gòu)拆除可能會成為潮流，并基于阿里巴巴對VIE的應(yīng)用，對企業(yè)拆除VIE結(jié)構(gòu)的原因及稅務(wù)風(fēng)險進(jìn)行了研究。

關(guān)鍵詞：VIE結(jié)構(gòu);拆除VIE;阿里巴巴

2011年5月11日，雅虎在向美國證券交易委員會提交的第一季度財報中顯示馬云未經(jīng)股東大會和董事會同意，私自將支付寶的所有權(quán)從阿里巴巴集團剝離，轉(zhuǎn)移到了一家由馬云控制的中國內(nèi)資公司。這在國內(nèi)外引發(fā)了人們協(xié)議控制的VIE脆弱結(jié)構(gòu)和“契約精神”的討論。脆弱的VIE結(jié)構(gòu)能否長久？本文基于阿里巴巴集團對企業(yè)VIE結(jié)構(gòu)進(jìn)行了分析。

一、上市企業(yè)搭建VIE結(jié)構(gòu)概況

（一）VIE結(jié)構(gòu)的定義及內(nèi)涵

VIE的全稱是Variable Interest Entities，中文直譯為可變利益實體，在國內(nèi)通常稱作協(xié)議控制，是指境外注冊的上市實體擁有中國境內(nèi)經(jīng)營實體的實際或潛在的經(jīng)濟利益，但該企業(yè)本身對此經(jīng)濟利益并無完全的控制權(quán)，而是通過兩者之間簽署一攬子協(xié)議的方式來達(dá)到控制和經(jīng)營的目的。他的本質(zhì)是利用協(xié)議來實現(xiàn)外國投資對境內(nèi)不允許外資直接投資的經(jīng)營資本的控制，同時又不受到國內(nèi)監(jiān)管機構(gòu)的限制。這樣來解決引入外國資本與滿足國內(nèi)投資限制沖突的問題

（二）搭建VIE結(jié)構(gòu)的原因分析

發(fā)展中的企業(yè)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，往往面臨著資金不足的巨大困難，在尋求海外融資時，由于我國對于境外的資本投入國內(nèi)行業(yè)有明確的產(chǎn)業(yè)投資指導(dǎo)目錄，列舉行業(yè)的企業(yè)不能吸引直接的外資投入，因此企業(yè)只能搭建VIE模式。

（三）搭建VIE結(jié)構(gòu)的路徑

根據(jù)VIE結(jié)構(gòu)的概念和作用，實際中的VIE模式一般由三個部分構(gòu)成——境外上市主體、境內(nèi)外資子公司或公司以及境內(nèi)持牌公司。同時，從有益于企業(yè)的稅收及資本管制等方面來考量，開曼群島、BVI和中國香港地區(qū)往往都是構(gòu)成VIE結(jié)構(gòu)最常見和受歡迎的公司注冊點選擇。通過這一過程，企業(yè)既實現(xiàn)了海外融資的目的，也通過模糊的法律處理方式滿足了國家對特殊行業(yè)外資進(jìn)入限制的要求。

對于阿里巴巴來說，其集團控股有限公司注冊于開曼群島，也是在美國上市的主體，其100%控制了注冊于香港及BVI的若干家公司，而這些公司又100%控制了境內(nèi)淘寶、天貓等5家外商獨資企業(yè)。完全的內(nèi)資企業(yè)則通過VIE協(xié)議受控于外商獨資企業(yè)。

二、基于阿里巴巴對企業(yè)利用及拆除VIE的分析

（一）阿里巴巴對其VIE結(jié)構(gòu)的利用

在搭建完成VIE結(jié)構(gòu)后，經(jīng)過一段時間的準(zhǔn)備，2014年9月19日，阿里巴巴成功登陸美股上市，以BABA作為股票代碼。市值狂漲。

同時，阿里巴巴對其VIE結(jié)構(gòu)也在進(jìn)行著持續(xù)的修改。

（二）對企業(yè)拆除VIE結(jié)構(gòu)的分析

1、拆除原因分析

（1）法律風(fēng)險。VIE并不是符合中國內(nèi)地成文法系的產(chǎn)物。其被看做是企業(yè)與中國監(jiān)管部門博弈導(dǎo)致的應(yīng)對措施，雖然規(guī)避了監(jiān)管的限制，但是，它沒有獲得法律許可和保護，其性質(zhì)屬于在合法性與非法性之間的灰色地帶游走。這種身份為企業(yè)帶了強大的不確定性。同時，隨著監(jiān)管部門對VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)監(jiān)管的收緊，投資者難以保證自己的合法權(quán)益，審批機關(guān)可以以“符合法律規(guī)定，掩蓋非法用途”的特征而認(rèn)定協(xié)議無效，否認(rèn)VIE控制的存在。

（2）投資者的質(zhì)疑。由于VIE結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性與目的性，投資者可能難以理解，并產(chǎn)生顧忌。特別是對于阿里巴巴來說，“支付寶事件”中馬云團隊對于支付寶股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題，讓投資者更加地質(zhì)疑VIE的可靠性。

（3）海外環(huán)境風(fēng)險。除了發(fā)生在阿里巴巴自身的“支付寶事件”，還有其他的“新東方事件”等，都反映了通過VIE結(jié)構(gòu)在海外上市的企業(yè)面臨被做空、被退市的巨大風(fēng)險。

（4）外國投資法的修訂。目前，我國正在持續(xù)推進(jìn)修訂《中華人民共和國外國投資法》。修改后很可能導(dǎo)致VIE結(jié)構(gòu)下的企業(yè)不再擁有對某些領(lǐng)域的投資許可權(quán)，其也就不再擁有其存在的意義。

2、拆除VIE導(dǎo)致的稅務(wù)風(fēng)險及其應(yīng)對

在拆除VIE結(jié)構(gòu)的過程中會涉及許多的股權(quán)轉(zhuǎn)讓及支付對價問題，稅務(wù)風(fēng)險需要重點關(guān)注的。

（1）稅收成本增加。在VIE結(jié)構(gòu)中，上市企業(yè)的主體通常位于國際避稅地開曼群島或英屬維爾金群島，一旦拆除VIE結(jié)構(gòu)后，全部經(jīng)濟往來回歸我國境內(nèi)，企業(yè)極可能將會面臨較大的稅負(fù)上升。

為了避免稅負(fù)的急劇增加，企業(yè)應(yīng)該聘請專業(yè)的團隊進(jìn)行稅收籌劃，利用不同處理方式下不同的稅收政策，節(jié)省企業(yè)的稅收成本。

（2）特別納稅調(diào)整。拆除VIE后企業(yè)可能面臨利潤變化與稅負(fù)上升的問題。對于阿里巴巴來說，阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)有限公司與浙江阿里巴巴之間通過獨家技術(shù)服務(wù)來轉(zhuǎn)移利潤的情況，在拆除VIE后，很可能引起企業(yè)稅負(fù)的極大變化，因此帶來了被特別納稅調(diào)整的風(fēng)險。

為了避免被特別納稅調(diào)整，企業(yè)應(yīng)該盡早規(guī)劃應(yīng)對拆除VIE可能帶來的問題的措施，保證有充足的時間來調(diào)整自己的稅負(fù)水平，將其保持在安全的水平內(nèi)。同時，注意企業(yè)合理的信息披露，避免被稅務(wù)機關(guān)審查。

（3）稅收政策運用不當(dāng)。由于拆除VIE結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性及企業(yè)和稅務(wù)機關(guān)對于同一事物的認(rèn)識不同，常會導(dǎo)致適用稅收政策的爭議。而且這種爭議通常是不利于企業(yè)的，會導(dǎo)致企業(yè)人力、物力、財力的浪費。因此在實踐中，應(yīng)盡量避免這種矛盾的出現(xiàn)。多與主管稅務(wù)機關(guān)溝通，協(xié)商解決稅務(wù)爭議，盡量避免爭議的激化。

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