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    論人事保證的效力

    2019-10-21 05:01:22徐壯周建峰
    學(xué)理論·下 2019年9期
    關(guān)鍵詞:規(guī)制

    徐壯 周建峰

    摘 要:人事保證以將來侵權(quán)之債為擔保對象,其基礎(chǔ)法律關(guān)系是將來侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而非雇用關(guān)系;雇用關(guān)系只是人事保證成立的要件之一。人事保證可認定為附生效條件之保證,將來侵權(quán)之債是否發(fā)生不影響人事保證的成立,侵權(quán)之債實際發(fā)生時人事保證生效;人事保證的效力只能依《合同法》第52條規(guī)定情形做判斷。

    關(guān)鍵詞:人事保證;效力爭議;附條件之保證;規(guī)制

    中圖分類號:D920.4 ? 文獻標志碼:A ? 文章編號:1002-2589(2019)09-0082-02

    人事保證,又稱職務(wù)保證,身份保證等,有狹義概念和廣義概念之分。人事保證的狹義概念,以史尚寬先生的定義為代表?!叭耸卤WC,在日本稱為身元保證,謂就雇傭或職務(wù)關(guān)系,就可歸責于被用人之事由,致生損害于用主時,保證人應(yīng)負損害賠償之保證。此時以被用人有損害賠償債務(wù)為前提,而保證其債務(wù),為民法上之保證,且為將來債務(wù)之保證?!盵1]而廣義的人事保證還包括保證人對被用人現(xiàn)在或者將來的品性狀況予以保證,但是對被用人之人品進行保證,有違擔保法之精神,此種人事保證理應(yīng)無效。

    觀察國外和地區(qū)立法例,皆為狹義人事保證之規(guī)定,鑒于我國立法未明確規(guī)定人事保證,但在生活中屢屢出現(xiàn)人事保證現(xiàn)象,本文關(guān)于人事保證效力與規(guī)制問題的探討也限于狹義人事保證。

    一、人事保證的效力論爭

    (一)人事保證效力論爭的現(xiàn)狀

    一般認為,由于雇用人與被用人之間擁有的信息、資源差異明顯,在勞資關(guān)系中雇用人相較于被用人常常處于強勢地位,據(jù)此有學(xué)者通過法理分析主張人事保證應(yīng)當無效,其理由主要有以下幾點:(1)勞動合同法第9條規(guī)定,從體系解釋的角度以及勞動法的精神、理念和原則出發(fā),可推知我國《勞動合同法》對人事保證的合法性是持否定的態(tài)度,應(yīng)屬無效合同[2]。(2)從擔保法之立法宗旨分析,擔保法調(diào)整的是民商事交易中的擔保行為,不包括帶有人身性質(zhì)的擔保,而人事保證正是帶有人身性質(zhì)的擔保,而擔保法本身并未規(guī)定人事?lián)_@種擔保方式,所以其不應(yīng)在擔保法的射程之內(nèi),不適用擔保法[3]。(3)人事保證人擔保的是雇用人將來的侵權(quán)損害賠償之債,為侵權(quán)行為人之將來侵權(quán)賠償責任設(shè)定保證,有違責任自負的侵權(quán)法原則,也與現(xiàn)代民法上的自己責任的理念不相符,這樣的責任由第三人承擔不具有倫理上的正當性[4]。

    (二)人事保證效力論爭的回應(yīng)

    我國人事保證效力爭議的產(chǎn)生原因有兩點:第一,在立法層面上,我國《勞動合同法》第9條禁止雇用人要求被用人提供擔保,但據(jù)此條款是否也禁止人事保證是產(chǎn)生爭議的原因之一。第二,侵權(quán)之債可否為擔保的對象,若為擔保的對象,為將來侵權(quán)之債設(shè)定擔保是否有違可預(yù)見原理。

    一方面,勞動合同法第9條設(shè)定初衷是保護弱勢的被用人之就業(yè)機會平等和防止雇用人惡意增加被用人之負擔,構(gòu)成就業(yè)歧視,侵害被用人之人格尊嚴。據(jù)此有學(xué)者認為第9條規(guī)定應(yīng)當為效力性強制規(guī)定,任何人事?lián)>蜻`反該規(guī)定而無效。該論者實屬觸犯概念法學(xué)之弊病,即以“概念數(shù)學(xué)”的方法,就法律之解釋為邏輯演繹的操作,不做目的或利益衡量,得出機械式結(jié)論。

    關(guān)于勞動合同法保護對象的爭議,官方解釋為勞動合同法實際上是以兼顧勞資雙方主體權(quán)益為前提,針對具體沖突問題,傾向保護弱勢勞動者合法權(quán)益,以維護穩(wěn)定的勞資關(guān)系為目的?!庇纱朔治觯瑒趧雍贤ú⒉唤构陀脝挝徊扇『戏ù胧┚S護自身合法利益。人事保證人保證雇用人享有將來侵權(quán)損害賠償之債權(quán)得以清償,為將來財產(chǎn)利益之保證,本質(zhì)為結(jié)果責任之保證,第9條規(guī)定的擔保行為,這類擔保實為對被用人的職務(wù)人品之擔保,屬于履職忠實義務(wù)之擔保,二者本質(zhì)上有區(qū)別。因此應(yīng)對第9條之規(guī)定進行目的性縮小解釋,即人事保證不屬于第9條禁止之事項。

    另一方面,侵權(quán)之債或者將來侵權(quán)之債可否成為擔保的對象,存在不同見解。有觀點認為《擔保法》第2條列舉的“在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中可以設(shè)定擔保,保障債權(quán)實現(xiàn)”,根據(jù)該條的列舉種類及其法義,運用文義解釋的解釋方法,目前我國的擔保法僅適用于合同之債,而不能適用于侵權(quán)之債[5]。然而該觀點過于絕對,違背私法自治之精神。該法列舉了借貸、買賣、貨物運輸合同、加工承攬等四種主要經(jīng)濟活動可以設(shè)定擔保,但并不意味著擔保僅適用于上述四種經(jīng)濟活動,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題解釋》的規(guī)定,當事人對由民事關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán),在不違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定的情況下,以擔保法規(guī)定設(shè)定擔保的,可以認定為有效[6]。除此之外,對侵權(quán)之債進行擔保也不違背侵權(quán)法上責任自負的原則,因為該原則之適用在于解決侵權(quán)行為發(fā)生時侵權(quán)損害賠償責任的歸屬或者分配問題,而對侵權(quán)之債進行擔保旨在解決損害賠償債務(wù)的清償問題,二者之意旨并不矛盾。

    關(guān)于將來之債是否可以設(shè)定保證,我國擔保法尚未明確規(guī)定,有反對理由認為超出保證之債可預(yù)見原理,應(yīng)予否定。但從比較法角度分析,國外擔保制度的立法均涉及對將來之債的擔保范圍的規(guī)定,基本上都以擔保人可預(yù)見數(shù)額為限制條件,而非是無限責任擔保,例如意大利民法典第1938條和西班牙民法典第1832條規(guī)定就有體現(xiàn)。我國對將來之債的擔保規(guī)定體現(xiàn)為最高額抵押擔保,最高額抵押人以其財產(chǎn)對約定的最高債權(quán)限額進行擔保,預(yù)防將來債務(wù)確定時超過最高額抵押人的擔保的預(yù)期承受范圍,增加其責任負擔。無論是國外的將來之債的擔保,還是我國的最高額抵押,相同點都是對將來之債的擔保范圍有明確限制。鑒于此,我國對人事保證的責任范圍應(yīng)進行限制,但是需注意,這種限制以人事保證合同有效為前提。

    二、人事保證的效力分析

    (一)人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系的識別

    一般而言,擔保具有從屬性,其發(fā)生和生效均從屬于它的基礎(chǔ)法律關(guān)系。①對其效力的判斷首先應(yīng)當在現(xiàn)有的理論基礎(chǔ)上,分析人事保證合同的基礎(chǔ)法律關(guān)系為何,進而分析在此基礎(chǔ)上設(shè)定的人事保證的效力。人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系有兩種不同認識:一是雇用人與被用人之間的雇用關(guān)系是人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系,理由是從主從合同關(guān)系分析,雇用人與被用人之間建立雇用關(guān)系,是人事保證人同意保證的前提,沒有雇用關(guān)系,就沒有人事保證。二是被用人在任職期間對雇用人實施侵權(quán)行為,發(fā)生的侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系是人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系,因為人事保證以將來侵權(quán)之債為擔保對象,而非擔保雇用合同之債。根據(jù)前文論述,第二種認識符合法理。

    持第一種認識者,錯誤理解了雇用合同與人事保證之間的關(guān)系,雇用合同約定被用人提供人事保證,并不意味著人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系一定是雇用合同關(guān)系,應(yīng)該區(qū)別對待。因為雇傭合同主要內(nèi)容之一就是被用人之品行符合雇用人之招用目的,具有很強的人身屬性,這種品行不能被要求保證。如果對被用人之品行合格進行人事保證,那么雇用合同關(guān)系即為基礎(chǔ)法律關(guān)系,這樣的人事保證就是廣義的人事保證,理應(yīng)無效。然而,本文所指人事保證為狹義人事保證,以將來侵權(quán)之債為保證對象,被用人的人品狀況不是雇用人要求人事保證的主要目的,而是保證被用人在任職期間對雇用人發(fā)生侵權(quán)損害之債務(wù)能夠及時得到清償,所以人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系不是雇用關(guān)系,除此之外,雇用合同與侵權(quán)之債由不同的法律行為產(chǎn)生,將來侵權(quán)之債因被用人在未來的任職過程中實施侵權(quán)行為而發(fā)生,獨立于雇用關(guān)系。綜合而論,人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系是將來侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而雇用關(guān)系只是人事保證產(chǎn)生的構(gòu)成要件之一。

    (二)人事保證效力的判斷路徑

    人事保證的效力判斷應(yīng)當首先厘清將來侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系對其效力的影響,其次是人事保證自身效力的審查。將來侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系是人事保證的基礎(chǔ)法律關(guān)系,該基礎(chǔ)法律關(guān)系之發(fā)生與訂立雇用合同自始確定雇傭關(guān)系相比具有不確定性,致使具有從屬性的人事保證之效力存在爭議。針對此問題,臺灣學(xué)者認為“人事保證契約成立時,保證債務(wù)尚未具體發(fā)生。而需至受雇人職務(wù)上之行為而對雇用人為損害賠償時,保證人之責始為具體化。”[7]換言之,將來侵權(quán)行為是否發(fā)生不影響人事保證的成立,依據(jù)民法總則關(guān)于附條件法律行為的規(guī)定,將人事保證解釋為附條件之保證,以被用人在任職期間對雇用人實施侵權(quán)行為而發(fā)生侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效條件。法官在現(xiàn)有的法律體系下能檢索到法律依據(jù)進行裁判,其中關(guān)于人事保證無效的裁判,只能依據(jù)合同法第52條規(guī)定的法定無效情形來認定。

    在張龍強與張志平追償權(quán)糾紛案②中,原告張龍強(人事保證人)因被告張志平對公司造成實際損害而承擔保證責任后向被告追償,遭到拒絕。法官裁判認為我國相關(guān)法律雖然對人事保證未做明確規(guī)定,但當事人關(guān)于人事保證的約定并不違反法律強制性規(guī)定,亦不違背公序良俗,所以合法有效,且關(guān)于人事保證內(nèi)容與性質(zhì)與擔保法所規(guī)定之保證相似,因此,其法律適用可類推適用擔保法有關(guān)保證之規(guī)定。該案法官實質(zhì)上是將人事保證視為附生效條件之保證,其效力在被告張某對公司致生侵權(quán)損害之時生效。但在羅來勝與張永利人事保證糾紛案中③,法官僅以張永利出具擔保書時,羅來勝與李富堂之間僅存在雇用關(guān)系,而并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系,即無主合同,因此作為從合同的人事保證也失去存在的基礎(chǔ),從而判定人事保證無效。該法院判決缺乏說服力,在法條論證上引用擔保法第2條(擔保的適用范圍)和第5條第1款之規(guī)定④認定人事保證無效,法律規(guī)則適用的合法性與合理性值得商榷。在法理上,私法之意旨在于民事主體意思自治,法無規(guī)定即自由,本案人事保證對將來侵權(quán)之債進行的擔保,屬于意思自治,只要不違反合同法關(guān)于合同無效的規(guī)定,就不應(yīng)予以否定。因此該案中的人事保證因侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系未發(fā)生處于未生效狀態(tài),而不是無效。

    三、結(jié)語

    我國現(xiàn)有法律雖然未明確規(guī)定人事保證制度,但在法律實踐中卻屢見不鮮,關(guān)于人事保證的糾紛也時常發(fā)生。對于人事保證的效力判斷應(yīng)從法理上深入剖析其法律結(jié)構(gòu)和目的,根據(jù)現(xiàn)有的法律條文認定其效力狀態(tài),而非是絕對否定其效力。將人事保證解釋為附條件之保證,可以解決人事保證在將來侵權(quán)之債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生前后的效力狀態(tài)問題:在將來侵權(quán)之債發(fā)生前,人事保證以雇用關(guān)系存在為成立要件之一,但其效力因基礎(chǔ)法律關(guān)系不存在而未生效;在將來侵權(quán)之債發(fā)生后,法官以人事保證是否發(fā)生合同法之無效事由,判定人事保證有效或者無效。若有效,法官在有效的基礎(chǔ)上審查人事保證人之擔保責任范圍是否有違債之可預(yù)見性原理,若違反,則進行擔保范圍之限縮,此為合理性之判斷。

    參考文獻:

    [1]史尚寬.債法各論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2000.

    [2]張先貴.勞動權(quán)視野下的人事保證合同效力論[J].廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2010(5).

    [3]賈科,王永紅.人事保證合同效力認定及其責任承擔[J].人民司法,2011(8).

    [4]王永紅,熊明高.人事保證的法律適用及立法選擇[J].湖南警察學(xué)院學(xué)報,2011(4).

    [5]棋其格.人事保證是否具有法律效力[J].中國審判,2010(3).

    [6]孫鵬.擔保法精要與依據(jù)指引[M].北京:北京大學(xué)出版社:第2版,2011(1).

    [7]黃立.民法債編各論(下)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2003(4).

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