建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無(wú)效的認(rèn)定研究

王安田

摘 要：隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和科技的不斷提高。在如今市場(chǎng)環(huán)境下，國(guó)家即使對(duì)建筑行業(yè)提出了明確的規(guī)定，可是仍然會(huì)出現(xiàn)相應(yīng)的違法分包以及違法轉(zhuǎn)包的情況，也正是因?yàn)檫@情況的出現(xiàn)，嚴(yán)重的影響了整個(gè)建筑行業(yè)的持續(xù)發(fā)展以及前進(jìn)的步伐，因此筆者將針對(duì)建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無(wú)效的認(rèn)定進(jìn)行深入的分析和研究。

關(guān)鍵詞：建筑工程;非法轉(zhuǎn)包;違法轉(zhuǎn)包;合同;無(wú)效認(rèn)定

現(xiàn)如今的發(fā)展過程中，建筑行業(yè)已經(jīng)成為了國(guó)民經(jīng)濟(jì)中重要的構(gòu)成部分，因此無(wú)論是房地產(chǎn)還是其他的工程項(xiàng)目質(zhì)量都引起了眾人的廣泛關(guān)注。而且現(xiàn)在普遍存在的現(xiàn)象就是各個(gè)地方都有樓房歪倒的現(xiàn)象出現(xiàn)，因此可以明顯的看出有的投資商將所有重點(diǎn)都放在了利益上，而忽略了整體工程質(zhì)量問題。另外在法律上也是存在著一系列的問題，像是建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無(wú)效的問題，因此筆者將針對(duì)這類問題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，為以后建筑工程順利發(fā)展奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)[1]。

一、非法轉(zhuǎn)包和違法轉(zhuǎn)包的原因

（一）受到利益因素的影響

隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，如今在各大行業(yè)中成為唯一在乎的就是利益，并且每個(gè)企業(yè)在追求利益的過程中都是比較盲目的，以至于明知道自身沒有足夠的能力去獲取最大的利益卻仍然采取其他途徑去嘗試，但是往往這種途徑是不被法律允許的。在建筑行業(yè)中經(jīng)常出現(xiàn)的違法分包以及非法轉(zhuǎn)包都是違法的行為。因此在建筑的施工企業(yè)里如果既想獲得較大的利益但是自身能力又欠缺，那么采取的方式只能是非法轉(zhuǎn)包和違法分包兩種[2]。

（二）參與者缺乏一定的信用度

其實(shí)在建筑行業(yè)中所應(yīng)用的信用體系是有所欠缺的，另外對(duì)于一些信用比較低的企業(yè)來說，不能及時(shí)的將其行為進(jìn)行有效的曝光以及予以懲罰。非法轉(zhuǎn)包和違法分包的體現(xiàn)就是承包商以及發(fā)包人缺乏一定的誠(chéng)信，一心只想獲取利益卻不注重誠(chéng)信的重要性，像是這種現(xiàn)象即使不是非常的普遍，可是也是層出不窮。

（三）缺乏良好的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)方式

在建筑市場(chǎng)中缺乏完整的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度，而且隨著經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)也是越演越烈，導(dǎo)致各種腐敗的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，像是行賄、權(quán)色交易等。而且如今現(xiàn)如今市場(chǎng)中早就不是以實(shí)力以及信譽(yù)說話了，而走關(guān)系以及搞賄賂卻盛行了起來。這是目前建筑市場(chǎng)中主要呈現(xiàn)的現(xiàn)象，所以想要從根本上解決此問題，那么必須要對(duì)其競(jìng)爭(zhēng)方式進(jìn)行規(guī)范，使其實(shí)力成為市場(chǎng)活動(dòng)中的主導(dǎo)[3]。

二、合同無(wú)效的狀況

國(guó)家所頒布的合同法中明確表明了合同無(wú)效的情況有如下幾方面：（1）雙方交易中其中一方存在欺詐、脅迫手段所建立的合同，在一定程度上明顯的損害到了國(guó)家的利益;（2）串通他人，對(duì)國(guó)家、集體以及其他第三方的人造成嚴(yán)重?fù)p害的利益合同;（3）通過應(yīng)用合法的方式將非法目的進(jìn)行強(qiáng)行的掩蓋;（4）對(duì)社會(huì)的公共利益造成一定的傷害的合同;（5）違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性合同。這些所造成的結(jié)果對(duì)已簽訂的合同不產(chǎn)生任何的效力。

另外在最高人民法院中所頒布的《解釋》規(guī)定的合同中表明無(wú)效合同的情況如下：（1）沒有一定資質(zhì)的施工人企業(yè)急用資質(zhì)較高企業(yè)的名義進(jìn)行有效的施工;（2）整個(gè)建設(shè)工程必須要進(jìn)行相應(yīng)的招標(biāo)，只要出現(xiàn)未招標(biāo)或者中標(biāo)的情況，那么都是無(wú)效的;（3）對(duì)于承包商并沒有獲得相對(duì)較高資質(zhì)等級(jí);（4）假如承包人出現(xiàn)非法轉(zhuǎn)包以及違法分包的情況，那么此項(xiàng)合同也是無(wú)效的。

三、非法轉(zhuǎn)包和違法分包合同無(wú)效的認(rèn)定

（一）非法轉(zhuǎn)包的合同效力認(rèn)定

所謂的轉(zhuǎn)包是發(fā)生在承包商包工程之后，同時(shí)又將其轉(zhuǎn)讓給了第三方，然而轉(zhuǎn)讓人又再次的退出這場(chǎng)交易，同時(shí)使受讓人和承包合同的當(dāng)事人構(gòu)成一種交易關(guān)系的行為。在我國(guó)的《合同法》中明確的規(guī)定了禁止轉(zhuǎn)包。而轉(zhuǎn)包主要就是將所有建設(shè)工程進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者是將整個(gè)工程進(jìn)行肢解，之后在按照分包的名義一一的去分給別的單位，但是這兩種行為均屬于違法的行為。因此能夠明顯的看出所簽訂的非法轉(zhuǎn)包合同也是無(wú)效的。

（二）違法分包合同無(wú)效認(rèn)定

違法分包需要滿足如下幾方面的條件：（1）將總承包單位建設(shè)工程中的分包分給不具有高資質(zhì)的單位;（2）在相應(yīng)的建設(shè)工程合同中并沒有相應(yīng)的約定以及相關(guān)單位的認(rèn)可，同時(shí)承包單位將其承包的工作安排給了其他的單位;（3）建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的分工也由施工承包商給了其他的單位;（4）分包的單位會(huì)再次對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行相應(yīng)的分包處理。當(dāng)滿足任意一個(gè)條件都構(gòu)成了違法，同時(shí)所簽訂的合同也是無(wú)效的。

四、認(rèn)定合同無(wú)效的不利后果

根據(jù)如今的現(xiàn)行法律中表示，非法轉(zhuǎn)包和違法分包的法律規(guī)定具有一定的強(qiáng)制性，因此認(rèn)定其合同無(wú)效?？墒钱?dāng)合同被認(rèn)定無(wú)效的時(shí)候是存在著一定的違法目的的，對(duì)于誠(chéng)實(shí)守法的一方來說利益是嚴(yán)重受損的。而且由于合同是無(wú)效的，那么在整個(gè)合約中的條款也是不被認(rèn)可的，也是屬于無(wú)效的，自然也不會(huì)對(duì)雙方產(chǎn)生任何的約束情況。而且假如誠(chéng)信的一方不能對(duì)自己的損失進(jìn)行相應(yīng)的舉證，那么在整個(gè)實(shí)踐的過程中只需要參考相應(yīng)的貸款利率進(jìn)行有效的賠償就可以，可是這也就嚴(yán)重的損害了誠(chéng)信一方的最大利益。因此，在實(shí)踐的過程中會(huì)出現(xiàn)許多的類似這種惡意的合同無(wú)效的現(xiàn)象，從而在一定程度上明顯的延緩了工程款的支付時(shí)間，同時(shí)也使供應(yīng)商的貨款以及施工人員的工資被拖欠。

五、結(jié)束語(yǔ)

總而言之，隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和科技的不斷發(fā)展，目前的建筑工程行業(yè)發(fā)展也是越演越烈，而且在建筑工程中最為常見的非法轉(zhuǎn)包以及違法分包合同無(wú)效認(rèn)定問題也是越來越普遍，但是通過筆者的詳細(xì)分析，希望為以后建筑行業(yè)的健康發(fā)展提供有益的參考。

參考文獻(xiàn)

[1]韓瑞澤.淺析施工合同無(wú)效的法律后果[J].職工法律天地：下，2017（11）：183-183.

[2]劉衛(wèi)慶.工程轉(zhuǎn)包或違法分包的后果分析[J].中國(guó)高新技術(shù)企業(yè)，2017（7）：260-262.

[3]張仁藏，王鳳.實(shí)際施工人對(duì)發(fā)包人訴權(quán)問題探討——《司法解釋》第26條第2款再思考[J].時(shí)代法學(xué)，2017，15（5）：89-96.

（作者單位：山東海鯤律師事務(wù)所）