百慕大投資基金監(jiān)管法律制度解析

叢彥國

（南開大學(xué)法學(xué)院，天津 300071）

百慕大投資基金監(jiān)管法律制度解析

叢彥國

（南開大學(xué)法學(xué)院，天津 300071）

百慕大是眾多對沖基金、私募股權(quán)基金、信托基金和共同基金的理想設(shè)立地。與百慕大投資基金監(jiān)管有關(guān)的法律主要包括《金融監(jiān)管局法》、《投資基金法》、《公司法》、《有限合伙企業(yè)法》、《豁免合伙企業(yè)法》和《合伙企業(yè)法》等。百慕大金融管理局是百慕大投資基金的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)。百慕大投資基金的組織形式主要有三種：公司、合伙和單位信托；監(jiān)管包括對基金的監(jiān)管和對基金有關(guān)當(dāng)事人的監(jiān)管。百慕大投資基金還要符合持續(xù)性監(jiān)管要求，此外，對境外投資基金也有一定監(jiān)管要求。

百慕大；投資基金；監(jiān)管；法律制度

百慕大（Bermuda）又稱百慕大群島，舊稱薩默斯島，于1609年變?yōu)橛趁竦?，現(xiàn)在是英國海外屬地，實(shí)行內(nèi)部自治。百慕大實(shí)行獨(dú)立立法，有自己的高等法院，終審法院是倫敦樞密院。百慕大政治穩(wěn)定，國際金融服務(wù)業(yè)是其主要產(chǎn)業(yè)，法定貨幣為百慕大元，與美元等值，兩種貨幣同時(shí)使用。由于百慕大法律體系完善，現(xiàn)已成為世界重要的離岸金融中心之一，百慕大公司更成為全球公認(rèn)的上市殼公司。世界大銀行、律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所和信托公司在百慕大均設(shè)有辦事機(jī)構(gòu)。除銀行、保險(xiǎn)、信托外，投資基金也是百慕大的一大重要金融業(yè)務(wù)，投資基金監(jiān)管是百慕大金融監(jiān)管的重要組成部分。本文對百慕大投資基金監(jiān)管法律制度進(jìn)行解析，以供業(yè)界參考。

一、百慕大投資基金及其監(jiān)管概述

百慕大是眾多對沖基金①、私募股權(quán)基金、信托基金和共同基金的理想設(shè)立地，根據(jù)2013年7月百慕大金融管理局（以下簡稱BMA）②的數(shù)據(jù)，百慕大共有762只基金，代表凈資產(chǎn)1904億美元。

（一）投資基金概述

典型的百慕大投資基金結(jié)構(gòu)包括單一基金（single fund）、基金的基金（fund of funds）和主從結(jié)構(gòu)基金（master feeder fund），其中主從結(jié)構(gòu)基金一般采用離岸基金和百慕大境內(nèi)主基金的結(jié)構(gòu)。根據(jù)百慕大《投資基金法》（Investment Funds Act 2006）的規(guī)定，在《投資基金法》調(diào)整范圍內(nèi)的投資基金應(yīng)當(dāng)遵守百慕大法律，受百慕大監(jiān)管。《投資基金法》規(guī)定，投資基金是指一種財(cái)產(chǎn)安排，其中的財(cái)產(chǎn)多種多樣，包括貨幣，投資基金的作用或目的在于使人們能夠參與其中，從而獲取收益。投資基金的基本特點(diǎn)和規(guī)則是基金份額持有人一般無需對基金事務(wù)親自進(jìn)行日常管理，也不再持有基金財(cái)產(chǎn)，并且有權(quán)根據(jù)基金文件申請份額贖回。

（二）投資基金監(jiān)管機(jī)構(gòu)和法規(guī)

百慕大基金業(yè)由BMA負(fù)責(zé)監(jiān)管，BMA是根據(jù)百慕大 《金融監(jiān)管局法》（Monetary Authority Act 1969）設(shè)立的，由董事會負(fù)責(zé)管理并有一名首席執(zhí)行官。BMA還負(fù)責(zé)對依據(jù)百慕大法律設(shè)立的基金行政管理人（administrator）、銀行、托管人、經(jīng)紀(jì)商和投資經(jīng)理人進(jìn)行授牌和監(jiān)管。所謂“行政管理人”，與一般行政法意義上的“行政主體”等概念不同，是指某一領(lǐng)域的經(jīng)營人或管理人，可以是營利領(lǐng)域也可以是公共領(lǐng)域等。

百慕大投資基金監(jiān)管的成文法健全，在法律層面，除上述《金融監(jiān)管局法》和《投資基金法》以及與投資基金組織結(jié)構(gòu)相關(guān)的《公司法》（Companies Act 1981）、《有限合伙企業(yè)法》（Limited Partnership Act 1883）、《豁免合伙企業(yè)法》（Exempted Partnerships Act 1992）和《合伙企業(yè)法》（Partnership Act 1902）等法律及其修正案③外，還有《基金規(guī)則》（Fund Rules 2007）、《基金發(fā)行章程規(guī)則》（Fund Prospectus Rules 2007）和《投資基金訴訟條例》（Investment Funds Appeal Tribunal Regulations 2012）等規(guī)范性法律文件。

二、百慕大投資基金組織形式

一般來說，投資基金的主要組織形式包括公司型、合伙型和信托型；此外百慕大境內(nèi)的投資基金也有采用其他類型的，這是對上述三種傳統(tǒng)類型的創(chuàng)新。投資基金組織形式的選擇一般要考慮下列因素：一是稅收因素；二是責(zé)任限制因素；三是市場因素；四是法律法規(guī)和政策的限制因素。不同的投資基金組織形式對于基金的后期管理也有很大影響。

（一）公司型

所謂公司型基金，是指基金采用共同基金公司的形式。設(shè)立共同基金公司，需要向BMA提出申請，同時(shí)需要提交一些法定表格。另外，還需要提交有關(guān)基金發(fā)起人和管理公司的詳細(xì)信息。如果發(fā)起人或管理公司是被認(rèn)可的機(jī)構(gòu)或其分支機(jī)構(gòu)，則還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)該機(jī)構(gòu)的摘要，如果是上市公司，還需要提交最近的年報(bào)。如果發(fā)起人具有私人性，則還應(yīng)當(dāng)提交關(guān)于其投資經(jīng)驗(yàn)的詳細(xì)信息及其簡歷。BMA對共同基金公司設(shè)立申請的審查時(shí)限一般為1—2天。共同基金公司成立后，只有在符合百慕大金融監(jiān)管和投資基金等法律法規(guī)的前提下，才可以開始經(jīng)營和發(fā)行份額。

共同基金公司由董事會負(fù)責(zé)管理，但是如果該共同基金公司任命了管理公司，則一般是由該管理公司負(fù)責(zé)投資交易和日常管理。該管理公司還可以將投資顧問職能分包出去，接受分包的投資顧問既可以是在百慕大境內(nèi)也可以是在其他法域。基金的行政管理職能一般是由董事會委托給共同基金公司的行政管理人行使。根據(jù)百慕大的法律，管理公司④和共同基金公司的董事對股東并不負(fù)有直接的合同義務(wù)。共同基金公司的董事義務(wù)在于為共同基金公司的利益最大化服務(wù)。大多數(shù)董事的管理職責(zé)一般會委任給管理公司行使，而管理公司對共同基金公司負(fù)有合同義務(wù)，在具體的協(xié)議中，雙方可以約定具體的免責(zé)事由。管理公司和董事要對面向公眾的發(fā)行文件存在陳述錯(cuò)誤等情形承擔(dān)責(zé)任。

（二）合伙型

百慕大的合伙既包括普通合伙和有限合伙，還包括由百慕大居民組成并在百慕大當(dāng)?shù)剡M(jìn)行經(jīng)營的合伙，以及主要由非百慕大居民組成并在百慕大境外進(jìn)行經(jīng)營的合伙，后者又稱豁免合伙（exempted partnership）?；砻夂匣锛瓤梢允瞧胀ê匣铮部梢允怯邢藓匣?，由于豁免合伙便于在境外市場設(shè)立和發(fā)行豁免基金，因此豁免合伙應(yīng)用廣泛。設(shè)立合伙基金，需要向BMA提出申請，并向BMA提交法定表格和普通合伙人的詳細(xì)信息。普通合伙人是法人的，如果是上市公司，還應(yīng)當(dāng)提交年報(bào)；普通合伙人是自然人的，還應(yīng)當(dāng)提交個(gè)人簡歷和投資經(jīng)歷。合伙基金的設(shè)立時(shí)限一般為1—3天。

合伙型基金以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，合伙協(xié)議一般由管理公司和有限合伙人訂立。合伙協(xié)議可以規(guī)定合伙企業(yè)的管理方式，合伙人的權(quán)利，管理人和普通合伙人的職責(zé)、任命和解任，投融資權(quán)限，合伙基金的終止和清算等事項(xiàng)?；鹭?cái)產(chǎn)一般委托給保管人進(jìn)行保管，而凈資產(chǎn)值的記賬和計(jì)算以及投資一般由普通合伙人或管理公司負(fù)責(zé)。在合伙基金中，合伙事務(wù)的管理雖然由普通合伙人負(fù)責(zé)，但是可以將普通合伙人的管理職責(zé)委任給管理公司。普通合伙人對其他合伙人負(fù)有信義義務(wù)，具體包括提供合伙經(jīng)營的賬目和信息，不得謀私利，不得從事與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)等。但是根據(jù)合伙協(xié)議的具體內(nèi)容，上述義務(wù)也會有所不同。

（三）單位信托

信托有民事信托和商事信托之分，單位信托是典型的商事信托。單位信托型基金以信托合同為基礎(chǔ)，而信托合同一般由管理公司和受托人訂立。信托合同可以規(guī)定單位信托基金的管理方式，持有人的權(quán)利，管理人和受托人的職責(zé)、任命和解任，投融資權(quán)限，終止和清算等事項(xiàng)。基金財(cái)產(chǎn)的保管、凈資產(chǎn)值的記賬和計(jì)算一般由受托人負(fù)責(zé)，但如果是在百慕大境內(nèi)提供服務(wù)，則該受托人應(yīng)當(dāng)具有持牌行政管理人資格。管理公司一般負(fù)責(zé)代表單位信托基金進(jìn)行投資。

單位信托基金主要表現(xiàn)為一種信托或契約安排，與共同基金公司不同，單位信托基金不具有獨(dú)立的法人主體資格。單位信托基金的設(shè)立并不需要政府的批準(zhǔn)，而信托合同才是單位信托基金設(shè)立的依據(jù)。單位信托基金設(shè)立后，只有在符合百慕大金融監(jiān)管等法律法規(guī)的前提下，才可以發(fā)行份額。在單位信托基金中，信托事務(wù)的管理由受托人和管理公司共同承擔(dān)。受托人作為信托財(cái)產(chǎn)的保管人，對持有人負(fù)有信義義務(wù)，但是在實(shí)踐中，當(dāng)事人可以對受托人的報(bào)酬、補(bǔ)償以及免責(zé)事由等進(jìn)行具體的約定。

（四）其他類型

根據(jù)百慕大《獨(dú)立賬戶公司法》（Segregated Accounts Companies Act 2000）的規(guī)定，共同基金公司可以注冊為獨(dú)立賬戶公司，該獨(dú)立賬戶公司可以有不同的種類股，不同的種類股代表獨(dú)立的資產(chǎn)組合并且彼此責(zé)任獨(dú)立，各自具有獨(dú)立的賬戶，而且獨(dú)立賬戶還可以投資于同一公司的其他獨(dú)立賬戶。因此，獨(dú)立賬戶公司十分特殊并具有風(fēng)險(xiǎn)隔離的作用。獨(dú)立賬戶公司的注冊要經(jīng)百慕大金融部（Minister of Finance）同意，實(shí)際上，在設(shè)立共同基金公司時(shí)可以同時(shí)申請注冊獨(dú)立賬戶公司。獨(dú)立賬戶公司必須有一名獨(dú)立賬戶代理并由其負(fù)責(zé)報(bào)告義務(wù)，包括任何獨(dú)立賬戶或基金總賬戶的虧損，獨(dú)立賬戶公司還應(yīng)當(dāng)保存各獨(dú)立賬戶的會計(jì)記錄，并為各獨(dú)立賬戶準(zhǔn)備財(cái)務(wù)報(bào)告。另外，在不違反信托合同規(guī)定的前提下，單位信托基金也可以設(shè)立獨(dú)立賬戶或子信托。

三、百慕大受監(jiān)管投資基金主要種類

作為百慕大投資基金的核心法律，《投資基金法》規(guī)定了投資基金的排除適用、豁免適用以及有關(guān)授權(quán)，包括投資基金的成立、運(yùn)作和份額發(fā)行等。投資基金只有得到《投資基金法》的豁免或授權(quán)，才可以在百慕大境內(nèi)從事業(yè)務(wù)⑤。但是對于被認(rèn)定為屬于私人基金的投資基金，則有關(guān)授權(quán)或豁免規(guī)定不適用于該投資基金，私人基金的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)包括：投資者被限制在20人及以下，對投資基金的募集有所限制，不向公眾募集等。

（一）A級豁免基金

百慕大對于A級豁免基金提供了快速通道程序，無須得到BMA的批準(zhǔn)。A級豁免基金必須符合下列條件：

1.只面向合格投資者。符合下列條件的自然人、法人或非法人組織等，屬于合格投資者：（1）自然人：前兩年收入均超過20萬美元，或者與配偶合計(jì)超過30萬美元，并且在今后的收入也會維持在適當(dāng)?shù)乃?。?）自然人：凈值或與配偶的合計(jì)凈值在購買投資基金時(shí)超過100萬美元。（3）自然人：具有金融和商業(yè)方面的知識和經(jīng)驗(yàn)，對投資的風(fēng)險(xiǎn)有著充分的認(rèn)識。（4）法人：總資產(chǎn)不低于500萬美元。（5）非法人組織、合伙或信托：總資產(chǎn)不低于500萬美元。（6）法人：股東至少要符合（1）至（5）中的一項(xiàng)。（7）合伙：合伙人至少要符合（1）至（5）中的一項(xiàng)。（8）信托：受益人至少要符合（1）至（5）中的一項(xiàng)。

2.具有投資經(jīng)理。基金的投資經(jīng)理必須符合下列要求：（1）根據(jù)《投資法》（Investment Business Act 2003）持牌；或者經(jīng)BMA認(rèn)可的境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)授權(quán)或授牌，例如美國證監(jiān)會（SEC）；或者在百慕大境內(nèi)從事業(yè)務(wù)，或者在BMA認(rèn)可的法域從事業(yè)務(wù)。（2）所管理的總資產(chǎn)超過1億美元，包括投資經(jīng)理團(tuán)隊(duì)所管理的總資產(chǎn)超過1億美元的情形。（3）由在百慕大定居的人擔(dān)任職員、受托人和代表，并且要確?；鸬馁~簿和記錄可查。（4）任命審計(jì)師、基金行政管理人、登記人、受托人和主經(jīng)紀(jì)人。（5）財(cái)務(wù)報(bào)表符合要求。

（二）B級豁免基金

不符合A級豁免基金條件的，可以申請B級豁免基金，B級豁免基金必須符合下列條件：（1）只面向合格投資者。（2）由在百慕大定居的人擔(dān)任職員、受托人和代表，并且要確?；鸬馁~簿和記錄可查。（3）任命審計(jì)師、投資經(jīng)理、基金行政管理人、登記人、托管人和主經(jīng)紀(jì)人，并且上述人員可以勝任自己的職務(wù)。（4）財(cái)務(wù)報(bào)表符合要求。

（三）機(jī)構(gòu)基金、管理基金和指定法域基金

百慕大投資基金市場比較成熟，除了上述豁免基金外，《投資基金法》還規(guī)定了另外幾種授權(quán)基金。具體包括：（1）機(jī)構(gòu)基金（institutional fund），該基金要求只面向合格投資者或要求投資者的最低投資額度為10萬美元，要求由在百慕大定居的人擔(dān)任職員、受托人和代表，并且要確?；鸬馁~簿和記錄可查。（2）管理基金（administered fund），該基金要求必須具有根據(jù)《投資基金法》持牌的行政管理人，并且投資者的最低投資額度為5萬美元或者在BMA認(rèn)可的證券交易所上市。（3）指定法域基金（specified jurisdiction fund），該基金是指包含指定法域法律的基金，該法域必須得到百慕大的認(rèn)可。

（四）標(biāo)準(zhǔn)基金

除上述基金外，百慕大還存在標(biāo)準(zhǔn)基金（standard fund），標(biāo)準(zhǔn)基金屬于投資基金，但是并不屬于上述機(jī)構(gòu)基金、管理基金和指定法域基金或不符合其資格條件。標(biāo)準(zhǔn)基金的監(jiān)管制度比較靈活和特殊，例如自證制度等，其投資者范圍廣泛，還可以包括散戶投資者。標(biāo)準(zhǔn)基金的授權(quán)程序、發(fā)行備忘錄的內(nèi)容、服務(wù)提供商、董事等方面的監(jiān)管要求與機(jī)構(gòu)基金類似。標(biāo)準(zhǔn)基金的持牌申請需要向BMA提交發(fā)行文件，同時(shí)在發(fā)行文件中要披露服務(wù)提供商并經(jīng)BMA批準(zhǔn)。與其他基金不同，標(biāo)準(zhǔn)基金的投資者需要得到更多的保護(hù)，因此BMA的審批期限也會略長。標(biāo)準(zhǔn)基金也沒有法定投資限制。

值得注意的是，《基金規(guī)則》只適用于標(biāo)準(zhǔn)基金。根據(jù)《基金規(guī)則》的規(guī)定，標(biāo)準(zhǔn)基金的托管人要求是百慕大境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)或其分支機(jī)構(gòu)。如果標(biāo)準(zhǔn)基金允許保留非百慕大境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)作為托管人，則BMA會要求該基金的行政管理人實(shí)際在百慕大境內(nèi)，從而使BMA便于獲取該基金的有關(guān)記錄。但是BMA有權(quán)豁免標(biāo)準(zhǔn)基金的上述義務(wù)。百慕大境內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)基金的審計(jì)師也同樣沒有要求必須是當(dāng)?shù)氐膶徲?jì)師，因此百慕大標(biāo)準(zhǔn)基金的運(yùn)作成本較低，不過審計(jì)師必須獨(dú)立于基金的營運(yùn)人。

四、百慕大投資基金申請

對于百慕大投資基金的申請要求，主要包括依法向授權(quán)機(jī)構(gòu)提出申請和基金發(fā)行章程內(nèi)容符合要求等。

（一）向授權(quán)機(jī)構(gòu)提出申請

公司型基金和合伙型基金涉及公司和合伙企業(yè)的設(shè)立，需要向公司注冊機(jī)構(gòu)和BMA提出申請，公司注冊機(jī)構(gòu)和BMA對此擁有自由裁量權(quán)。公司注冊機(jī)構(gòu)和BMA并不負(fù)責(zé)單位信托基金的成立工作，但是單位信托基金仍然需要向BMA申請授權(quán)或豁免。

在開始經(jīng)營之前，A級豁免基金的營運(yùn)人，必須通過電子系統(tǒng)向BMA提供自己符合A級豁免基金條件的證據(jù)，同時(shí)營運(yùn)人還必須提供基金發(fā)行章程副本。申請B級豁免基金的，也必須向BMA提供證據(jù)，同時(shí)提供基金發(fā)行章程。為獲得授權(quán)，投資基金必須準(zhǔn)備經(jīng)審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)表，已任命或者經(jīng)授權(quán)會任命投資經(jīng)理、審計(jì)師和行政管理人，保證投資基金的財(cái)產(chǎn)是由《投資基金法》授牌或監(jiān)管的、獨(dú)立的托管人托管。BMA還會考慮投資基金的服務(wù)提供商和營運(yùn)人是否符合適當(dāng)性（fit and proper）要求，其中包括對相關(guān)知識和經(jīng)驗(yàn)的考慮。BMA會嚴(yán)格按照時(shí)限要求進(jìn)行工作，成立共同基金公司或合伙基金一般需要1—2天，其他事宜，根據(jù)具體情況，可以是3—6天。

（二）發(fā)行章程內(nèi)容符合要求

根據(jù)《投資基金法》等的規(guī)定，投資基金的發(fā)行章程應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：基金名稱，注冊地址或主要辦事處地址；基金是否已注冊或持牌；基金成立日期；上市或交易市場；董事、職員、當(dāng)?shù)卮?、審?jì)師、基金行政管理人、托管人、登記人、發(fā)起人、法律顧問、投資經(jīng)理以及與基金事務(wù)有重要關(guān)系的其他人員的姓名、地址以及其他重要信息；基金投資目標(biāo)，包括財(cái)務(wù)目標(biāo)、投資策略和投資限制、投資技術(shù)和投資工具、融資策略；基金的重大風(fēng)險(xiǎn)，特別是關(guān)于分離賬戶方面的風(fēng)險(xiǎn)披露；基金的資本信息；持有人的權(quán)利及其限制；收益分配方法；發(fā)行的條件和程序；贖回和銷售的條件和程序；發(fā)行和贖回價(jià)格的確定方法；基金資產(chǎn)的估值基礎(chǔ)和頻率；為基金提供服務(wù)的重要條款，包括董事、受托人、合伙人和服務(wù)提供商等的報(bào)酬問題；基金與其董事、受托人、合伙人和服務(wù)提供商之間的潛在利益沖突等等。此外，管理基金（administered fund）還需要遵守證券交易所對發(fā)行章程的要求，百慕大證券交易所（BSX）對此均有規(guī)定。

根據(jù)發(fā)行章程的完整和適當(dāng)披露（full and proper disclosure）規(guī)則，如果投資基金的負(fù)責(zé)人具有適當(dāng)?shù)慕?jīng)驗(yàn)和聲譽(yù)，則潛在的投資者應(yīng)當(dāng)能夠做出相應(yīng)的明智決定，對于投資的對象和杠桿額度等，并沒有法定限制。

五、百慕大投資基金相關(guān)當(dāng)事人

雖然投資基金的組織形式多種多樣，但是無論選擇何種類型，基金的內(nèi)部管理和對外投資都需要相應(yīng)的人員和機(jī)構(gòu)來完成，投資基金法律關(guān)系復(fù)雜，當(dāng)事人眾多，對投資基金的監(jiān)管包括對基金有關(guān)當(dāng)事人及其工作人員的監(jiān)管。

（一）服務(wù)提供商的監(jiān)管要求

百慕大投資基金的主要服務(wù)提供商包括投資經(jīng)理、托管人、主經(jīng)紀(jì)人、基金行政管理人、登記人和審計(jì)師。BMA認(rèn)為，如果主要服務(wù)提供商以受管制的機(jī)構(gòu)或公司實(shí)體而在百慕大存在的，則可以很好地保證其為基金提供服務(wù)，從而使基金運(yùn)作符合《投資基金法》的規(guī)定。百慕大的政策傾向于要求主要服務(wù)提供商具有必備的經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn)來履行其職責(zé)，并且要確?；鸬馁~簿和記錄可查。根據(jù)百慕大的監(jiān)管要求，每只授權(quán)基金都必須任命一個(gè)登記人，登記人主要負(fù)責(zé)百慕大境內(nèi)設(shè)立和投資者名冊維護(hù)工作。百慕大境內(nèi)的一些銀行和基金服務(wù)公司可以為注冊和過戶提供計(jì)算機(jī)系統(tǒng)支持，對此可加以利用。另外，也可以在其他法域任命分支登記人或過戶代理，這種現(xiàn)象比較普遍，但是如果涉及其他法域的，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)?shù)氐亩愂盏日哂谐浞值牧私?。A級豁免基金和B級豁免基金必須有居住在百慕大境內(nèi)的職員、受托人或代表，并且要確?；鸬馁~簿和記錄可查。行政管理基金（administered fund）需要任命持牌基金行政管理人。值得注意的是，并沒有要求任命百慕大當(dāng)?shù)氐膶徲?jì)師。此外，百慕大的法律對于任命非當(dāng)?shù)胤?wù)提供商并沒有施加特殊的義務(wù)。

如果百慕大投資基金采用共同基金公司的組織形式，則董事會成員應(yīng)當(dāng)包含具有相應(yīng)投資經(jīng)驗(yàn)的董事。同時(shí)共同基金公司還必須完善內(nèi)部管理制度并達(dá)到相應(yīng)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，以滿足投資者保護(hù)的必要條件。只有當(dāng)投資基金的職員和董事符合適當(dāng)性要求時(shí)，才有可能得到BMA的認(rèn)可。另外，百慕大的法律并沒有要求董事會成員必須包含在百慕大境內(nèi)定居的董事。如果投資基金采用合伙的組織形式，則百慕大的有限合伙企業(yè)和豁免合伙企業(yè)立法并沒有要求合伙人必須是百慕大實(shí)體。在合伙型投資基金中，基金的管理一般由合伙協(xié)議約定，但是合伙協(xié)議的內(nèi)容也要符合百慕大法律的規(guī)定。如果投資基金采用單位信托的組織形式，也同樣沒有要求受托人必須是百慕大境內(nèi)的居民。由于信托并不是一個(gè)法人實(shí)體，因此在認(rèn)定一個(gè)信托是否是百慕大境內(nèi)的信托從而適用百慕大法律時(shí)，一般要求受托人是持牌的百慕大信托公司，從而受BMA監(jiān)管。

六、投資基金的其他監(jiān)管要求

除上述投資基金監(jiān)管法律制度外，百慕大投資基金還要符合持續(xù)性監(jiān)管要求，同時(shí)百慕大作為重要的離岸金融中心，必然會對境外投資基金有一定的監(jiān)管要求。

（一）持續(xù)性符合監(jiān)管要求

為滿足持續(xù)性監(jiān)管要求，A級豁免基金每年必須向BMA進(jìn)行年度認(rèn)證，并聲明其持續(xù)符合豁免要求。除了認(rèn)證外，還要提交經(jīng)審計(jì)的上一年度財(cái)務(wù)報(bào)告，基金的發(fā)行章程有重大變化的，也要提交相應(yīng)的說明。B級豁免基金也需要提交上述材料，在事先未向BMA提出書面申請并征得同意的情況下，B級豁免基金不能任命服務(wù)提供商或董事。所有授權(quán)基金必須準(zhǔn)備好經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告，但是經(jīng)申請，BMA可以將此義務(wù)豁免。授權(quán)基金每年必須向BMA提交其持續(xù)符合《投資基金法》的證明材料，如果存在違反《投資基金法》情形的，則要披露具體情況。如果服務(wù)提供商知道授權(quán)基金存在違反《投資基金法》情形的，也應(yīng)當(dāng)向BMA報(bào)告。

（二）境外投資基金監(jiān)管要求

根據(jù)百慕大的法律，境外投資基金應(yīng)當(dāng)符合下列監(jiān)管要求：第一，在百慕大境內(nèi)舉行董事會會議的要求。如果符合相應(yīng)的入境管理規(guī)定，則可以在百慕大境內(nèi)自由舉行董事會會議，并無限制。第二，任命當(dāng)?shù)胤?wù)提供商的持牌要求。境外基金任命百慕大的服務(wù)提供商，如果無其他情形的，則并無特殊的持牌要求。第三，在市場上出售基金權(quán)益的限制。在百慕大境內(nèi)，在市場上出售基金權(quán)益的，不得構(gòu)成在百慕大境內(nèi)經(jīng)營（carry on business）。在市場上出售基金權(quán)益的，必須要遵守百慕大《公司法》的規(guī)定。另外，主動訪問百慕大境內(nèi)的潛在投資者，一般也是禁止的。

七、結(jié)語

隨著金融市場國際化及一體化，一個(gè)國家或地區(qū)的投資基金市場除境內(nèi)基金外還會有境外基金，即注冊在境外的基金，此類基金又稱離岸基金。實(shí)際上，境內(nèi)與境外、在岸與離岸都是相對而言的，雖然目前對于離岸并沒有統(tǒng)一的定義，但是離岸的特征之一在于其適應(yīng)能力。因此，離岸對于我們并不遙遠(yuǎn)，百慕大離岸金融中心的成功與其靈活的法律制度和完善的法律環(huán)境不無關(guān)系。

注：

①對沖基金（hedge fund）目前還沒有一個(gè)精確的法定定義，學(xué)界認(rèn)識不一，例如Money Central Investor認(rèn)為對沖基金是指一般只向富有的投資者開放，通過承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)追求高收益的一種風(fēng)險(xiǎn)投資池；Sierra Capital Planning公司認(rèn)為對沖基金是指一種以有限合伙形式存在，向合格投資者開放，收取績效費(fèi)，由可以使用任何金融工具的普通合伙人管理的私人投資組合；Goldman Sachs公司認(rèn)為對沖基金是指具有多種風(fēng)險(xiǎn)與收益目標(biāo)的多種基于技能的投資策略，常見的特征是在任何市場方向下利用投資和風(fēng)險(xiǎn)管理技能獲得正收益；馬薩諸塞州大學(xué)施內(nèi)韋斯（Thomas Schneeweis）認(rèn)為對沖基金是指以杠桿為基礎(chǔ)可投資于現(xiàn)金與衍生工具市場為其投資者謀利的一種監(jiān)管寬松的私人投資工具。參見：[法]弗朗索瓦·塞爾·萊比滕.對沖基金手冊[M].陳道輪，邵俊麗譯.上海：上海交通大學(xué)出版社，2013：24-25.

注意寶寶飲食，魚、蝦、蔥、蒜、韭菜和過酸、過辣的食物少吃。不要進(jìn)食已證實(shí)的過敏食物和藥物。飲食不宜過咸過涼，適當(dāng)限制糖的攝入，否則可能加重病情。除進(jìn)食易消化的碳水化合物的食物，還應(yīng)進(jìn)食高蛋白低脂肪食物，并注意補(bǔ)充維生素A。

②百慕大金融管理局（Bermuda Monetary Authority）對百慕大金融服務(wù)業(yè)實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)管，簡稱BMA。

③百慕大一般采用修正案的形式對法律進(jìn)行修訂，例如《投資基金法2013年修正案》（Investment Funds Amendment Act 2013）。

④相當(dāng)于是任命為共同基金公司的管理人。

⑤包括雖然未在百慕大境內(nèi)從事業(yè)務(wù)但是該業(yè)務(wù)卻來自于百慕大的情形。如無特殊說明，本文其余之處的類似表達(dá)含義相同。

[1]Ball S.2014.Hedge Funds[M].UK：Thomson Reuters（Professional）UK Limited.

[2]Garner B.2014.Black’s Law Dictionary（Tenth Edition）[M].USA：Thomson Reuter.

[3]Ellison J.1973.Bermuda as a Base for Mutltinationals[J].BUL Rev.，53.

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[5]張曉冬.離岸業(yè)務(wù)操作指引[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2009.

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[7]希爾頓·麥卡恩（美），李小牧，孫俊新譯.離岸金融[M].北京：中國金融出版社，2013.

Analysis of Bermuda Legal Regime of Investment Fund Regulation

Cong Yanguo
（Law School，NanKai University，Tianjin 300071）

Bermuda is the preferred domicile to a wide range of hedge funds，private equity funds，trust funds and mutual funds.The relevant laws of Bermuda investment fund regulation include Monetary Authority Act，Investment Funds Act，Companies Act，Limited Partnership，Exempted Partnerships Act and Partnership Act，etc.The Bermuda Monetary Authority is the principal regulator of investment fund in Bermuda.There are three main structures used for investment fund formation in Bermuda：company，partnership and unit trust.Bermuda investment fund regulation includes investment fund regulation and fund related parties regulation.Bermuda investment fund should meet regulation requirement，ongoing.In addition，there are regulation requirement for funds not domiciled in Bermuda too.

Bermuda，investment fund，regulation，legal regime

F830

：B

：1674-2265（2015）07-0072-06

（責(zé)任編輯 劉西順；校對 RR，XS）

2015-6-15

叢彥國，男，黑龍江富錦人，南開大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)博士研究生，研究方向?yàn)樾磐信c投資基金。