以比特幣為例探討我國數(shù)字貨幣監(jiān)管模式的構(gòu)建思路

李昂

摘要：隨著數(shù)字貨幣的廣泛應(yīng)用與飛速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)主體之間的活動變得更為高效、迅捷，但是信用缺失、金融秩序動蕩、對傳統(tǒng)貨幣體系的沖擊、容易淪為犯罪工具等一系列問題隨同而來，政府監(jiān)管模式遲滯、國家未出臺相應(yīng)法律法規(guī)等更是導(dǎo)致金融風(fēng)險(xiǎn)頻發(fā)。本文中，筆者試圖在厘清數(shù)字貨幣屬性的基礎(chǔ)之上，從而探尋出構(gòu)建我國金融監(jiān)管的思路。

關(guān)鍵詞：數(shù)字貨幣? 法律特性? 監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)? 構(gòu)建思路

“統(tǒng)一的貨幣并非人類貨幣體系發(fā)展的最佳或最終狀態(tài)，我們正在進(jìn)入一個(gè)大多數(shù)貨幣最終都將歸入數(shù)字價(jià)值轉(zhuǎn)移系統(tǒng)的時(shí)代”①。

近年來，隨著區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)、人工智能等科學(xué)技術(shù)廣泛應(yīng)用于金融領(lǐng)域，其驅(qū)動了金融服務(wù)、交易規(guī)則、管理模式等的快速變革，越來越多的飽學(xué)之士已開始高度關(guān)注金融科技創(chuàng)新這一領(lǐng)域。其中，以比特幣為代表的數(shù)字貨幣②更是成為金融科技創(chuàng)新時(shí)代潮流中的弄潮兒。自數(shù)字貨幣問世以來就飽受爭議，其自身具備的降低交易成本、提高交易效率、安全程度更高、交易信息更透明等優(yōu)勢幫助社會經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展。但是，數(shù)字貨幣易淪為犯罪活動工具、成為影子貨幣體系并引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、消費(fèi)者權(quán)益難以得到有效保護(hù)③等缺陷也迫使各國政府對金融監(jiān)管政策紛紛作出調(diào)整。回歸我國具體國情，政府監(jiān)管部門是否應(yīng)對金融監(jiān)管政策進(jìn)行變革，從而應(yīng)對數(shù)字貨幣為代表的金融領(lǐng)域科技創(chuàng)新浪潮，確保我國獨(dú)占全球金融科技創(chuàng)新領(lǐng)域的鰲頭。因此，筆者企圖在厘清數(shù)字貨幣屬性的基礎(chǔ)之上，從而探尋出構(gòu)建我國金融監(jiān)管的思路。

一、數(shù)字貨幣的詞項(xiàng)與法律特性

（一）數(shù)字貨幣的詞項(xiàng)

互聯(lián)網(wǎng)自誕生以來便得到了高速發(fā)展與廣泛應(yīng)用，地球村的方方面面亦因其“煥發(fā)新顏”。人們從初始階段的利用互聯(lián)網(wǎng)傳遞信息，已發(fā)展到通過它進(jìn)行支付與結(jié)算，尤其是今天“微信支付”、“支付寶”等新興應(yīng)用程序的廣泛運(yùn)用，標(biāo)志人們對高效、便捷的交易手段的偏愛及需求。2008年11月1日，一位化名為“中本聰”的神秘作者，在密碼學(xué)愛好者訪問量極高的論壇上發(fā)表了《比特幣：一種點(diǎn)對點(diǎn)的電子現(xiàn)金系統(tǒng)》的論文。論文中，作者闡述了一種基于計(jì)算技術(shù)和密碼學(xué)原理，以點(diǎn)對點(diǎn)（P2P）形式流通的分布式匿名數(shù)字貨幣④。

何為數(shù)字貨幣，筆者認(rèn)為可以從如下幾個(gè)方面進(jìn)行理解：

從外在表現(xiàn)來看，數(shù)字貨幣是在計(jì)算機(jī)技術(shù)的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，存在于沒有實(shí)物介質(zhì)的虛擬空間中的非實(shí)物貨幣;從本質(zhì)上來講，數(shù)字貨幣是通過嚴(yán)格的數(shù)學(xué)方法或密碼技術(shù)來保障其穩(wěn)定性與排他性。從有效限度來分析，數(shù)字貨幣是不受所在區(qū)塊鏈之外第三方控制的虛擬貨幣，經(jīng)開發(fā)者研發(fā)后，基于特定的協(xié)議在其特定的區(qū)塊鏈中由成員使用與接受⑤。

（二）以比特幣為例探尋數(shù)字貨幣的法律特性

隨著以比特幣為代表的數(shù)字貨幣大量涌入，各類型糾紛、案件呈“井噴式”出現(xiàn)在人們的眼前，運(yùn)用原有的法學(xué)理論卻難以處理或有效解決。尤其是面對上述問題，現(xiàn)存的法學(xué)理論是應(yīng)“另起爐灶”還是應(yīng)“兼容并蓄”，因此界定數(shù)字貨幣的法律特性則顯得十分有意義。在此，筆者嘗試以比特幣為例，將“所有權(quán)”、“債權(quán)”兩方面作為切入點(diǎn)來探尋數(shù)字貨幣的法律特性，從而為新的法學(xué)理論發(fā)展提供思路。

1.數(shù)字貨幣持有者是否享有數(shù)字貨幣的所有權(quán)。以比特幣為切入點(diǎn)，筆者采用實(shí)證分析法的方式，并結(jié)合我國現(xiàn)行法律法規(guī)，認(rèn)為數(shù)字貨幣持有者應(yīng)享有數(shù)字貨幣的所有權(quán)，理由具體如下：依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二條之規(guī)定：“法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定”;依據(jù)《中華人民共和國民法總則》第一百二十七條之規(guī)定：“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定”;結(jié)合《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》來看，“從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定虛擬商品”⑥。綜合上述法律規(guī)范，不難發(fā)現(xiàn)我國并未明文否定數(shù)字貨幣的持有者不得享有數(shù)字貨幣的所有權(quán)，那么是否可以將數(shù)字貨幣納入“準(zhǔn)物權(quán)”的范疇之內(nèi)，待制定或修訂法律法規(guī)的條件具備之時(shí)，從而在立法層面上對數(shù)字貨幣的所有權(quán)予以規(guī)制。盡管部分學(xué)者認(rèn)為比特幣相較于其他類型的“虛擬財(cái)產(chǎn)”更具有特殊性，其持有者所擁有的僅是一段由數(shù)字代碼構(gòu)成的“密鑰”，同時(shí)在比特幣社區(qū)之中仍存在一段亦有數(shù)字代碼構(gòu)成的“公鑰”，持有者所持有的比特幣數(shù)量多少則需取決于全網(wǎng)共同確認(rèn)的公共記賬賬簿。加之持有者僅能通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行適當(dāng)且有效的支配，實(shí)際上對比特幣并不具有獨(dú)占的權(quán)利⑦?！胺o禁止即可為”，在金融科技創(chuàng)新迅捷發(fā)展的時(shí)代，筆者認(rèn)為亦可將數(shù)字貨幣看作為如股票、國債之類的商品，從而在市場上依法流通，為社會方方面面的發(fā)展提供便利。

2.數(shù)字貨幣是否會產(chǎn)生債權(quán)。與其他日常接觸的實(shí)物相比，筆者認(rèn)為數(shù)字貨幣持有者可以基于數(shù)字貨幣而取得債權(quán)。以比特幣為例，其首次發(fā)揮交易媒介作用時(shí)間節(jié)點(diǎn)可以追溯到2008年，即一位名叫拉茲洛（Laszlo Hanyecz）的美國程序員與一位同為程序員的杰科斯（Jercos）完成了價(jià)值10000比特幣的披薩買賣實(shí)例。隨著數(shù)字貨幣交換媒介的作用逐漸被市場認(rèn)可與接受，筆者認(rèn)為其持有者可以憑借數(shù)字貨幣作為標(biāo)的，請求接受數(shù)字貨幣的一方提供相應(yīng)的商品或者服務(wù)，同時(shí)亦可引發(fā)對等的債權(quán)債務(wù)關(guān)系變動。因此，數(shù)字貨幣的持有者可以基于數(shù)字貨幣而享有其債權(quán)。

二、域外數(shù)字貨幣的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)

伴隨著數(shù)字貨幣在全球范圍內(nèi)迅速崛起，國際主流經(jīng)濟(jì)體競相開展數(shù)字貨幣研究，部分國家如德國、日本等國家甚至已經(jīng)開始嘗試建立了相關(guān)監(jiān)管體系及采取了相關(guān)監(jiān)管措施?！扒叭嗽詷洌笕顺藳觥?，研究、分析海外的監(jiān)管體系、監(jiān)管措施，趨利避害，有利于我國對數(shù)字貨幣的監(jiān)管體系構(gòu)建具有舉足輕重的意義。

（一）美國：《虛擬貨幣商業(yè)統(tǒng)一監(jiān)管法案》

在美國統(tǒng)一法律委員會舉行的2017年年度會議中，參會人員主要從“明確虛擬貨幣業(yè)務(wù)活動范圍”、“資質(zhì)許可”、“擔(dān)?！?、“披露事項(xiàng)”等方面對《虛擬貨幣商業(yè)統(tǒng)一監(jiān)管法案》進(jìn)行討論。該部法案基于對消費(fèi)者進(jìn)行強(qiáng)而有力的保護(hù)，對從事數(shù)字貨幣交易的平臺、組織的設(shè)立及運(yùn)行作出了明確清晰的指引并且進(jìn)行了嚴(yán)格有效的監(jiān)管。在一定程度上，該部法案使人們在知悉數(shù)字貨幣如何進(jìn)行交易運(yùn)作以及風(fēng)險(xiǎn)及保障措施后，從而做出更理性的投資決策⑧。

（二）英國：“監(jiān)管沙箱”模式

面對金融監(jiān)管實(shí)踐之中的“松緊”問題，即金融監(jiān)管采取從嚴(yán)“收緊”的監(jiān)管方式，可能會在短期內(nèi)有效果，但是長期來看將導(dǎo)致在數(shù)字貨幣時(shí)代潮流中處于落后地位;放松監(jiān)管則會帶來數(shù)字貨幣的“野蠻”發(fā)展，金融風(fēng)險(xiǎn)直線上升，直接影響到國家正常運(yùn)轉(zhuǎn)及社會穩(wěn)定。目前，英國的“監(jiān)管沙箱”模式無論從制度設(shè)計(jì)的構(gòu)造抑或是具體實(shí)施的效果，其表現(xiàn)得尤為出色。在“監(jiān)管沙箱”模式中，監(jiān)管主體在法律授權(quán)范圍內(nèi)，以保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益作為出發(fā)點(diǎn)，與現(xiàn)實(shí)一致或適度模擬的市場環(huán)境，采取風(fēng)險(xiǎn)評估、業(yè)務(wù)檢測等方式，適度簡化行政審批流程，從而對金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品開展實(shí)驗(yàn)。如實(shí)驗(yàn)結(jié)果表明適合進(jìn)行市場推廣，監(jiān)管主體則將該“新興事物”納入監(jiān)管范圍之內(nèi)，進(jìn)而頒發(fā)準(zhǔn)入牌照。筆者認(rèn)為“監(jiān)管沙箱”模式的借鑒意義在于監(jiān)管主體預(yù)設(shè)特定的測試環(huán)境，通過綜合測評金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品，并依據(jù)測評結(jié)果來判斷某一金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品是否值得推廣或是全面禁止，充分發(fā)揮出市場資源配置的作用，在創(chuàng)造了高效、便捷的監(jiān)管環(huán)境的同時(shí)，保證了整個(gè)市場健康、穩(wěn)定地前進(jìn)，鼓勵(lì)了市場參與者主動進(jìn)行改革、創(chuàng)新。

三、關(guān)于我國數(shù)字貨幣監(jiān)管的構(gòu)建思路

（一）我國現(xiàn)行數(shù)字貨幣監(jiān)管政策

目前，我國現(xiàn)行數(shù)字貨幣監(jiān)管政策主要為如下內(nèi)容：《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》，“明確比特幣不具有法償性和強(qiáng)制性的貨幣屬性，非貨幣當(dāng)局發(fā)行的，不能也不應(yīng)在市場上作為貨幣進(jìn)行流通使用”⑨;《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，正式定性首次代幣發(fā)行（ICO）是未經(jīng)批準(zhǔn)非法融資行為，“要求任何組織和個(gè)人不得非法從事代幣發(fā)行融資活動，各金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)不得開展與代幣發(fā)行融資交易相關(guān)的業(yè)務(wù)”⑩;《關(guān)于開展為非法虛擬貨幣交易提供支付服務(wù)自查整改工作的通知》，嚴(yán)禁為虛擬貨幣交易提供服務(wù)11。

綜上，我國尚未對以比特幣為代表的數(shù)字貨幣沒有明確的法律予以規(guī)制，僅僅是以政令的形式對從事數(shù)字貨幣的交易平臺予以規(guī)范，未對數(shù)字貨幣的合法性問題未予以否定。同時(shí)，我國政府亦未對數(shù)字貨幣的屬性與予以界定，亦未對數(shù)字貨幣的監(jiān)管方式予以明確。

（二）我國數(shù)字貨幣監(jiān)管模式的構(gòu)想

目前，數(shù)字貨幣因其總量多少及產(chǎn)出難易、市場避險(xiǎn)情緒及投資者追求利益等因素而使價(jià)格起伏不定，對金融秩序穩(wěn)定帶來不利影響，金融風(fēng)險(xiǎn)更是持續(xù)增高。結(jié)合前述內(nèi)容可以看出，筆者認(rèn)為可借鑒“監(jiān)管沙箱”模式的基礎(chǔ)上，建議引入“監(jiān)管沙箱”的模式，其優(yōu)勢在于對內(nèi)其可以減少數(shù)字貨幣的制度障礙，從而為數(shù)字貨幣的監(jiān)管提供強(qiáng)勁的制度支持，實(shí)現(xiàn)金融創(chuàng)新和高效監(jiān)管的雙贏;對外，其可助力我國的金融科技創(chuàng)新事業(yè)的發(fā)展，使我國不至于在新一輪的國際金融競賽中錯(cuò)失良機(jī)。

關(guān)于構(gòu)建有中國特色的“監(jiān)管沙箱”模式，筆者認(rèn)為可以從宏觀政策與具體舉措兩方面進(jìn)行入手。

從宏觀角度來講：首先，需要明確數(shù)字貨幣的監(jiān)管主體職責(zé)，構(gòu)建數(shù)字貨幣監(jiān)管工作機(jī)制，從而引導(dǎo)數(shù)字貨幣市場健康發(fā)展;其次，需要改變數(shù)字貨幣監(jiān)管理念，主動對數(shù)字貨幣事業(yè)予以引導(dǎo)、規(guī)范，放棄舊有的出現(xiàn)問題再解決的理念，從而助力數(shù)字貨幣市場高效前進(jìn);再次，需要協(xié)調(diào)與現(xiàn)行法律法規(guī)的“沖突”，給予數(shù)字貨幣企業(yè)在制度上的便利，從而有效推動數(shù)字貨幣企業(yè)進(jìn)行數(shù)字貨幣領(lǐng)域創(chuàng)新;最后，需要建立有效的數(shù)字貨幣身份識別機(jī)制，從而進(jìn)一步降低金融犯罪及相關(guān)上下游犯罪風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)保護(hù)國家及人民的財(cái)產(chǎn)不受損失或降低損失。

從具體舉措來講：首先，筆者認(rèn)為可以在數(shù)字貨幣監(jiān)管沙箱內(nèi)建立相應(yīng)的信用體系，從而解決數(shù)字貨幣信用缺失的問題;其次，筆者建議在數(shù)字貨幣的監(jiān)管沙箱內(nèi)應(yīng)建立統(tǒng)一的數(shù)字貨幣糾紛解決機(jī)制，塑造數(shù)字貨幣交易中的證據(jù)保全體系，從而保證一旦出現(xiàn)糾紛可以高效地收集證據(jù)予以佐證解決;再次，嘗試引入擔(dān)保制度，如數(shù)字貨幣市場出現(xiàn)波動，甚至于發(fā)生系統(tǒng)性崩潰的情形，可以最大程度上保護(hù)關(guān)聯(lián)方的合法財(cái)產(chǎn)。

四、結(jié)語

筆者試圖在界定數(shù)字貨幣屬性基礎(chǔ)之上，以“監(jiān)管沙箱”模式作為切入點(diǎn)，嘗試為我國探尋出關(guān)于數(shù)字貨幣的監(jiān)管思路。從本文中不難發(fā)現(xiàn)“監(jiān)管沙箱”模式兼具靈活性與原則性，是監(jiān)管主體與數(shù)字貨幣經(jīng)營主體二者對數(shù)字貨幣流轉(zhuǎn)過程的場景模擬和再現(xiàn)。通過實(shí)時(shí)對數(shù)字貨幣進(jìn)行測試、運(yùn)行，從而節(jié)省監(jiān)管成本，提高了監(jiān)管效率，推動了我國數(shù)字貨幣市場發(fā)展，正是適應(yīng)當(dāng)下世界金融監(jiān)管潮流發(fā)展。

注釋：

①[美]弗雷德里克·S·米什金.貨幣金融學(xué)[M].機(jī)械工業(yè)出版社，2011：6。

②在部分資料中，數(shù)字貨幣亦被稱為虛擬貨幣（Virtual Currency），在此筆者對數(shù)字貨幣或是虛擬貨幣名稱之爭不作討論，亦不為厘清概念內(nèi)容進(jìn)行闡述，本文僅以數(shù)字貨幣作為比特幣等同類項(xiàng)事物的外延。

③張繼紅，牛佩佩.美國數(shù)字貨幣監(jiān)管考量及對我國的啟示[J].金融法苑，2018（01）：133-146。

④樊云慧，栗耀鑫.比特幣的法律屬性探析[J].證券法律評論，2015（00）：465-476。

⑤趙磊.論比特幣的法律屬性——從HashFast管理人訴Marc Lowe案談起[J].法學(xué)，2018（04）：150-161。

⑥本刊編輯部.央行等五部委發(fā)文要求防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)[J].金融科技時(shí)代，2014（01）：2。

⑦趙天書.比特幣法律屬性探析——從廣義貨幣法的角度[J].中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2017（05）：77-88+159。

⑧搜狐網(wǎng).美國虛擬貨幣監(jiān)管法解讀（附譯文）.http：//www.sohu.com/a/161118064_473443，2019年2月28日訪問。

⑨本刊編輯部.央行等五部委發(fā)文要求防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)[J].金融科技時(shí)代，2014（01）：2。

⑩七部委定性ICO為非法公開融資 應(yīng)當(dāng)立即停止[J].科技與金融，2017（01）：68。

11北京青年報(bào).央行：支付機(jī)構(gòu)嚴(yán)禁為虛擬貨幣交易提供服務(wù).http：//www.xinhuanet.com/fortune/2018-01/20/c_1122287085.htm？yikikata=da1a61f1-7f59233e73c28a07bb39bdfe6f360338，2018年12月20日訪問。

（作者單位：山西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）