吳律師信箱

雇員在工作時(shí)上廁所受傷 能否要求雇主賠償損失

吳律師：

我是個(gè)體工商戶胡某的雇員。三個(gè)月前，我在上班期間因內(nèi)急而前去胡某提供給大家使用的廁所時(shí)，雖然實(shí)在太臟，幾乎無處下腳，但由于難于忍受，我還是踮起腳尖，選擇合適落腳點(diǎn)邁向蹲坑。不料，一不留神還是失足跌倒受傷。事后，我曾多次要求胡某賠償1萬余元的損失。但胡某一再以我上廁所與工作無關(guān)，我是自己摔倒受傷為由拒絕。請問：胡某究竟應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任？

讀者：王瀟瀟

王瀟瀟讀者：

胡某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

一方面，工作時(shí)間上廁所屬于從事雇傭活動(dòng)的內(nèi)容?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“‘從事雇傭活動(dòng)’，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘從事雇傭活動(dòng)’。”與之對應(yīng)，鑒于上廁所是為了更好地提供勞動(dòng)，屬于勞務(wù)活動(dòng)中從事“與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的”行為，即具備對應(yīng)的要件。這對于你自然也不例外。另一方面，雇員享有勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利?！秳趧?dòng)法》第三條規(guī)定：“勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險(xiǎn)和福利的權(quán)利、提請勞動(dòng)爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德?！奔礊楣蛦T提供勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)，是雇主的法定義務(wù)之一。正因?yàn)樯蠋敲恳粋€(gè)人的正常生理需要且屬于“衛(wèi)生保護(hù)”之列，決定了胡某有義務(wù)對廁所的環(huán)境提供安全保障，其未進(jìn)行打掃，排除存在的隱患，無疑是對自身義務(wù)的違反。更何況你正是由于廁所太臟，難于下腳，在選擇合適落腳點(diǎn)時(shí)不慎失足。

再一方面，雇主胡某難辭其咎?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償?！奔春潮仨殲槟愕膿p害買單。

吳律師

承包荒山者死亡繼承人有權(quán)繼續(xù)承包嗎

吳律師：

2010年，我父親老虞承包了100畝荒山，與村委會簽的土地承包合同確定承包期25年。父親領(lǐng)到《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證》后，在荒山上種上了經(jīng)濟(jì)林。2018年7月，父親因疾病去世后，我作為其繼承人一直管理著100畝林地。2019年1月初，村委會書面通知我終止承包合同、收回該塊林地，理由是：承包人老虞已經(jīng)死亡，承包合同無法繼續(xù)履行。而我認(rèn)為，自己作為繼承人有權(quán)在承包合同的有效期內(nèi)繼承父親的承包權(quán)。請問：我能否以繼承人的身份繼續(xù)承包該荒山？

讀者：虞耀農(nóng)

虞耀農(nóng)讀者：

你和村委會在認(rèn)識方面均有偏差。

土地承包權(quán)不能繼承。我國《繼承法》第四條規(guī)定：“個(gè)人承包應(yīng)得的個(gè)人收益，依照本法規(guī)定繼承。個(gè)人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理?！庇纱丝梢姡邪鼨?quán)不得作為遺產(chǎn)繼承。因?yàn)槌邪鼨?quán)是基于承包合同關(guān)系所產(chǎn)生的經(jīng)營管理權(quán)，而不是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，所以不能作為遺產(chǎn)進(jìn)行繼承。這里所說的“由繼承人繼續(xù)承包”，是承包權(quán)轉(zhuǎn)移的一種特殊形式，而非遺產(chǎn)繼承的性質(zhì)。

村委會無權(quán)毀約。我國《林業(yè)法》第二十六條第五款規(guī)定：“國家所有和集體所有的宜林荒山荒地可以由集體或者個(gè)人承包造林?！钡诙邨l第四款規(guī)定：“集體或者個(gè)人承包國家所有和集體所有的宜林荒山荒地造林的，承包后種植的林木歸承包的集體或者個(gè)人所有?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規(guī)定：“林地家庭承包中，承包方的繼承人請求在承包期內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持。其他方式承包中，承包方的繼承人或者權(quán)利義務(wù)承受者請求在承包期內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持?！边@些規(guī)定說明，作為合法繼承人的你可以依法繼續(xù)承包老虞生前承包的荒山，并按照承包合同履行義務(wù)和行使權(quán)利。村委會無權(quán)要求終止承包合同。

吳律師

單位拒簽無固定期限勞動(dòng)合同怎么辦

吳律師：

我是一家公司的員工，其勞動(dòng)合同都是每兩年一簽的。最近，我的勞動(dòng)合同又到期了，由于在該公司已經(jīng)連續(xù)工作滿十個(gè)年頭，所以在與公司續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)，我提出簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同，可公司不同意，說要么就續(xù)簽一個(gè)兩年期限的勞動(dòng)合同，要么就終止勞動(dòng)關(guān)系。我考慮到繼續(xù)在該公司工作更能發(fā)揮自己的特長，因此不想離開。請問：面對公司拒絕簽無固定期限勞動(dòng)合同，我該如何是好？

讀者：鄭 穎

鄭穎讀者：

建議你先簽下有期限的勞動(dòng)合同，然后再要求改簽無固定期限勞動(dòng)合同?！秳趧?dòng)法》第二十條規(guī)定：“勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。”《勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定：“勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同?！爆F(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)常出現(xiàn)用人單位以終止勞動(dòng)關(guān)系相威脅，逼迫勞動(dòng)者在續(xù)約時(shí)簽訂短期勞動(dòng)合同以規(guī)避法律的情形。對此，最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第二款規(guī)定：“根據(jù)勞動(dòng)法第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！?/p>

由于公司不愿意簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，而你又不愿意失去工作，故建議你先簽下有期限的勞動(dòng)合同，這樣就掌握了單位同意續(xù)簽合同的證據(jù)，然后再提出改簽無固定期限勞動(dòng)合同。如果單位不同意變更，你可以在簽下合同后的一年內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委提出申請，要求撤銷有固定期限的勞動(dòng)合同，改簽無固定期限勞動(dòng)合同，仲裁委會支持你的主張的。

退一步講，即使你不訴請變更為無固定期限勞動(dòng)合同，也不影響你的合法權(quán)益，因?yàn)橐罁?jù)上述規(guī)定，你與該公司的勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)成為事實(shí)上的無固定期限勞動(dòng)關(guān)系。若發(fā)生勞動(dòng)爭議，勞動(dòng)爭議仲裁委或法院會按照無固定期限勞動(dòng)合同來處理的。

吳律師

借款人將出借人的名字寫錯(cuò)該如何救濟(jì)

吳律師：

李某曾因經(jīng)商向我借過10萬元現(xiàn)金。由于當(dāng)時(shí)沒有注意，一個(gè)月后的近日，我才發(fā)現(xiàn)李某向我出具的借條中將我的名字“劉玉龍”寫成了“劉育龍”。請問：該借條對李某是否具有約束力，我該如何救濟(jì)？

讀者：劉玉龍

劉玉龍讀者：

就你所提問題答復(fù)如下：

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“出借人向人民法院起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)。當(dāng)事人持有的借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證沒有載明債權(quán)人，持有債權(quán)憑證的當(dāng)事人提起民間借貸訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。被告對原告的債權(quán)人資格提出有事實(shí)依據(jù)的抗辯，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告不具有債權(quán)人資格的，裁定駁回起訴?！奔慈绻钘l上沒有寫明出借人是誰的，出借人持有該借條就可以起訴，除非借款人能夠提供證據(jù)反證借條持有人不是出借人。這對于你也不例外。至于救濟(jì)的途徑，現(xiàn)實(shí)中主要有以下方法：

一方面，可以要求借款人重新出具借條或補(bǔ)正。如果借款人在出具借條時(shí)已蓋手指印，則因可以說明問題而無需重新出具借條或補(bǔ)正。

另一方面，可以通過證人證言等方式來確定借條上的名字與借款人的名字指向同一人。即如果借款時(shí)有其他人在場且其愿意作證，可以申請法院通知證人出庭作證。再一方面，可以通過電話錄音、短信等方式確認(rèn)兩個(gè)名字是同一人。最后，可以提供銀行轉(zhuǎn)賬憑證或者其他給付借款的憑證來佐證?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：“原告僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)，被告應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條也指出：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！奔粗灰修D(zhuǎn)賬憑證，而被告不能提供證據(jù)證明彼此之間不存在借貸關(guān)系，就必須承擔(dān)還款責(zé)任。結(jié)合本案，你也可以采取對應(yīng)的補(bǔ)救措施。

吳律師

協(xié)商不繳社保 工傷后果誰擔(dān)

吳律師：

我是一名老工人。2006年，我原來工作的廠歇業(yè)關(guān)閉后，我就在郊縣的一家加工廠找到了一份操作工的活。去年老板和我們幾個(gè)老工人商量，稱我們幾個(gè)繳費(fèi)年限已經(jīng)夠了，再繳沒什么意思。公司講想幫我們把退工手續(xù)辦掉，工作繼續(xù)做，工資每個(gè)月再加100元，我們另外還能領(lǐng)一筆失業(yè)救濟(jì)金，這樣，大家得利。想到能多拿一些錢我們就同意了。

沒想到今年年初，我發(fā)生了工傷事故，經(jīng)鑒定為九級傷殘。因?yàn)闆]繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，無法從社保部門領(lǐng)取一次性傷殘補(bǔ)助金。我和老板談，老板講不繳社保是我們一起商量好的，要承擔(dān)責(zé)任也應(yīng)各半承擔(dān)，所以除了醫(yī)藥費(fèi)，一次性傷殘補(bǔ)助金只同意給我一半。我沒想到會是這樣的結(jié)果。我也不知道老板說得對不對，我該怎么辦呢?

讀者：老張

老張讀者：

首先，對你與公司一起弄虛作假逃避社保繳費(fèi)義務(wù)的行為，應(yīng)予嚴(yán)厲的批評。《社會保險(xiǎn)法》的實(shí)施是一件利國利民的大事。但是，社會保障制度的順利推行和社會保險(xiǎn)基金的正常運(yùn)作需要企業(yè)和全體社會成員積極配合、支持。勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系后應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險(xiǎn)，這是國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定。你們公司通過虛假退工的方式逃避繳費(fèi)義務(wù)，是違法行為，應(yīng)予以處罰。

而對你個(gè)人而言，在明知用人單位存在上述違法行為的情況下仍予以配合并在領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的同時(shí)申領(lǐng)失業(yè)救濟(jì)金，這也是為法律所明令禁止的，屬于騙保行為，同樣會受到相關(guān)部門的處罰。工傷保險(xiǎn)是社會保險(xiǎn)制度中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，國家建立工傷保險(xiǎn)制度的目的就是分散工傷風(fēng)險(xiǎn)，保障工傷職工在發(fā)生事故后能及時(shí)獲得救治、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及職業(yè)康復(fù)。

按照相關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)參保而未參保的，一旦其職工發(fā)生工傷事故，用人單位應(yīng)參照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定給予勞動(dòng)者享受全部的工傷保險(xiǎn)待遇。你所在公司未為你繳納社會保險(xiǎn)，而你在工作期間發(fā)生工傷，你們公司難逃責(zé)任。一次性傷殘補(bǔ)助金是《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的職工被認(rèn)定工傷后，工傷保險(xiǎn)基金應(yīng)支付工傷職工的費(fèi)用。因公司未為你繳納工傷保險(xiǎn)，該部分本應(yīng)由基金承擔(dān)的費(fèi)用則轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)。至于你們公司提出未繳納保險(xiǎn)你也有責(zé)任。對此，我們認(rèn)為工傷實(shí)行的是無過錯(cuò)的賠償原則。

而事實(shí)上，工傷保險(xiǎn)費(fèi)的繳費(fèi)義務(wù)人也是用人單位，即費(fèi)用全部由用人單位承擔(dān)，故是否參加工傷保險(xiǎn)，勞動(dòng)者并沒有決定權(quán)。雖然你認(rèn)可單位不繳工傷保險(xiǎn)的行為亦有不當(dāng)，但用人單位要求受傷的員工分擔(dān)不參保造成的法律后果是沒有依據(jù)的。至于單位提出的你本人在整個(gè)事件中的過錯(cuò)，我們認(rèn)為相關(guān)行政部門對于你的違法申領(lǐng)失業(yè)救濟(jì)金的行為會依法處理，但你因工傷獲得醫(yī)療救治、經(jīng)濟(jì)幫助和職業(yè)康復(fù)的權(quán)利并不因此被剝奪或降低。所以，你們老板提出只同意給你一半的一次性傷殘補(bǔ)助金是沒有道理的。最后，要再次強(qiáng)調(diào)的是，為了蠅頭小利與用人單位一起弄虛作假，不僅要受到相應(yīng)的處罰，而且因?yàn)閱挝坏闹Ц赌芰Φ瓤陀^情況，本人還可能承擔(dān)相關(guān)待遇不能兌現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，得不償失。希望你引以為戒，做個(gè)遵紀(jì)守法的勞動(dòng)者。

吳律師

公司聘請外籍員工需要為他們購買社保嗎

吳律師：

前幾年，某外國公民瑪麗與某科技公司簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，公司為瑪麗辦理了《外國人就業(yè)證》。一年后，瑪麗因病在京公立醫(yī)院治療產(chǎn)生了高額的醫(yī)療費(fèi)用。在與病友閑聊過程中得知，中國公民就業(yè)繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)，大部分醫(yī)療費(fèi)用均可由基本醫(yī)療保險(xiǎn)實(shí)時(shí)結(jié)算報(bào)銷。

出院后，瑪麗找到公司詢問，為何其在京就業(yè)不享有與中國公民同等的基本社會保障。公司答復(fù)，因瑪麗不是中國公民無法繳納社會保險(xiǎn)。隨后，瑪麗以未依法繳納社會保險(xiǎn)為由提出解除勞動(dòng)合同并提出仲裁申請。請問：事情應(yīng)該怎樣解決？

讀者：關(guān)女士

關(guān)女士讀者：

瑪麗取得了《外國人就業(yè)證》，屬于合法就業(yè)，受我國法律法規(guī)的保護(hù)及約束，其應(yīng)與我國公民在華就業(yè)一樣，享有參加社會保險(xiǎn)和享受社會保險(xiǎn)待遇的合法權(quán)益。某科技公司未依法為瑪麗繳納基本社會保險(xiǎn)，故裁決支持了瑪麗的仲裁請求。

《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“在中國就業(yè)的外國人的工作時(shí)間、休息、休假勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及社會保險(xiǎn)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”《社會保險(xiǎn)法》第九十七條規(guī)定：“外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險(xiǎn)?！薄对谥袊硟?nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》第三條第一款規(guī)定：“在中國境內(nèi)依法注冊或者登記的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等組織依法招用的外國人，應(yīng)當(dāng)依法參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)，由用人單位和本人按照規(guī)定繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。”

從上述規(guī)定可以看出，外國國籍并非參加我國社會保險(xiǎn)的障礙，其在我國境內(nèi)合法就業(yè)即可享有與中國公民同等參加社會保險(xiǎn)和享受社會保險(xiǎn)待遇的合法權(quán)益。

用人單位招用外國公民作為勞動(dòng)者，不應(yīng)與我國公民區(qū)別對待，而需更有針對性地了解辦理相關(guān)手續(xù)的流程及時(shí)效。同時(shí)，外國人在我國境內(nèi)就業(yè)應(yīng)及時(shí)了解并遵守我國的法律法規(guī)，依法保障自己的合法權(quán)益。

吳律師