破產(chǎn)管理人行使合同解除權(quán)簡析

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2007年6月1日實(shí)施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法》）第十八條規(guī)定，破產(chǎn)管理人有權(quán)選擇解除或履行破產(chǎn)申請前成立的雙方均未履行完畢的合同，而1988年11月1日實(shí)施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》在第二十六條已有破產(chǎn)管理人解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定，但并未涉及繼續(xù)履行的相關(guān)內(nèi)容。破產(chǎn)清算過程中，在必要時(shí)解除或選擇繼續(xù)履行合同往往能順利推進(jìn)破產(chǎn)程序的進(jìn)行，也是保護(hù)各方利益的必要手段。破產(chǎn)過程中合同解除的原因可能是一方破產(chǎn)觸發(fā)原先約定的解除條件或破產(chǎn)過程中雙方合意解除，但本文只討論管理人依據(jù)現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條行使法定選擇權(quán)，解除或繼續(xù)履行合同的情況。

一、合同解除

破產(chǎn)管理人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條選擇解除合同屬于合同解除中的單方解除，本文先從合同解除開始討論。合同解除，即是合同當(dāng)事人的一方或雙方依照約定或法律法規(guī)解除合同效力的行為?！逗贤ā返诰攀臈l是有關(guān)解除合同法定情形的相關(guān)規(guī)定：不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)、履行期屆滿前一方明確表示或以行為表明不履行主要債務(wù)、遲延履行且經(jīng)催告合理期限內(nèi)仍未履行、遲延履行或其他違約致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)，以及法律規(guī)定的其他情形，顯然《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條屬于前述的法律規(guī)定的其他情形。解除條件只是合同解除的前提，條件具備時(shí)，合同并不當(dāng)然解除，原則上須有一定的解除行為。解除合同后，其法律效果為使合同關(guān)系消滅，但合同關(guān)系的消滅是否具有溯及力，就我國《合同法》第九十七條來看，未履行的合同，中止履行，此情況不具有溯及力，合同已履行，需根據(jù)實(shí)際情況包括履行的情況以及合同性質(zhì)等因素來決定是否有溯及效力。整體來看，合同的法定解除權(quán)在合同難以履行的情況下能有效保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，但解除條件、解除行為需遵照法律規(guī)定，解除之后已經(jīng)履行的部分還需根據(jù)實(shí)際情況確定具體處理結(jié)果。

二、破產(chǎn)管理人對合同選擇權(quán)條件的變化

2007年6月1日實(shí)施的《企業(yè)破產(chǎn)法》是在已經(jīng)失效的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的基礎(chǔ)上修訂的，兩部法律都有破產(chǎn)管理人解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定，但與《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第二十六條只賦予破產(chǎn)管理人解除權(quán)相比，《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條首先將解除權(quán)的條件做了變化，原先的條件是“破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同”，《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條則規(guī)定“破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同”，兩者相比較，新法條將原法條的條件“未履行”擴(kuò)展到“雙方均未履行完畢”，在一定程度上擴(kuò)大了解除的條件，但一方履行完畢的合同并未包含在范圍內(nèi)，在后文將對此進(jìn)行討論。與此同時(shí)，“雙方均未履行完畢”這一條件包含了雙方未開始履行、一方未開始履行但一方履行部分和雙方均履行部分的情況，針對其中已履行部分，涉及是否具有溯及力，根據(jù)合同法以及實(shí)踐案例，需根據(jù)實(shí)際情況操作。

新法條與舊法條相比，將破產(chǎn)管理人必要的程序做了更明確的規(guī)定。一般的法定解除權(quán)屬于形成權(quán)，單方意思表示即可達(dá)成，破產(chǎn)法授予破產(chǎn)管理人的解除權(quán)亦是如此，但與一般解除權(quán)不同的是，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條，破產(chǎn)管理人有權(quán)解除合同，也有權(quán)選擇履行該類合同，且從該條法律的規(guī)定：“管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。”可以看出，破產(chǎn)管理人與其說是“行使解除權(quán)”不如說是“沒有選擇繼續(xù)履行”，即根據(jù)程序來看破產(chǎn)管理人的解除權(quán)是被動的，即使什么事都不做，破產(chǎn)企業(yè)的合同只要符合破產(chǎn)申請前成立、雙方均未履行完畢，則必然被撤銷；而繼續(xù)履行這一行為是主動的，必須經(jīng)過管理人的主動通知，且法條規(guī)定：“管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同?！笨梢?，繼續(xù)履行合同的情況下，對破產(chǎn)企業(yè)以及管理人有更高的要求。

三、破產(chǎn)管理人對合同選擇權(quán)的影響

結(jié)合《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第一款有關(guān)由繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)的相關(guān)規(guī)定可以看出，管理人合同選擇權(quán)設(shè)立的意圖：管理人為維護(hù)全部債權(quán)人的利益可以選擇繼續(xù)履行破產(chǎn)申請前成立的雙方均未履行完畢的合同，但基于保護(hù)合同相對人的利益，需要對管理人繼續(xù)履行合同加以限制。管理人行使選擇權(quán)，無論解除還是繼續(xù)履行都必然對合同相對人產(chǎn)生影響。管理人解除合同時(shí)，結(jié)合實(shí)務(wù)，一般因?yàn)闊o法履行或繼續(xù)履行將對債權(quán)人利益產(chǎn)生不利影響，但當(dāng)解除后，合同相對人可能提出異議；如順利解除，則又涉及已履行部分的處置以及可能發(fā)生的損失賠償問題。而管理人選擇繼續(xù)履行合同，則可能被要求提供擔(dān)保，因此很有可能加重破產(chǎn)企業(yè)日常經(jīng)營的負(fù)擔(dān)，且過度地將精力與資源投入合同履行中，有可能影響企業(yè)整個(gè)破產(chǎn)程序的推進(jìn)，與此同時(shí)，《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十九條第七款要求管理人實(shí)施履行雙方均未履行完成合同的行為需報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會，鑒于實(shí)際情況的復(fù)雜，亦可能影響程序的推進(jìn)。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條授予管理人的合同選擇權(quán)，實(shí)務(wù)中確實(shí)是有利于破產(chǎn)程序推進(jìn)的，但不同選擇的后果要求管理人正確認(rèn)識破產(chǎn)企業(yè)的實(shí)際情況以及不同選擇的可能影響，作出正確的選擇。

四、破產(chǎn)管理人合同選擇權(quán)不涉及的情況

破產(chǎn)管理人的合同選擇權(quán)的條件十分明確，破產(chǎn)申請受理前成立，且雙方均未履行完畢的合同。時(shí)間上，需在破產(chǎn)申請受理前成立，破產(chǎn)申請受理后，破產(chǎn)程序開始，此情況下破產(chǎn)企業(yè)已喪失自身財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，由管理人接手處理破產(chǎn)企業(yè)所有事務(wù)。但從平衡雙方權(quán)利義務(wù)的角度考慮，對破產(chǎn)受理后成立的合同，《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有授予管理人額外的解除權(quán)，故此時(shí)應(yīng)只適用《合同法》。另一條件是雙方均未履行完畢，此條件也隱含此類合同為雙務(wù)合同，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)前如有單務(wù)合同未履行，如義務(wù)在對方，則相關(guān)標(biāo)的可列為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)用于后期分配，如義務(wù)在破產(chǎn)企業(yè)，就實(shí)際情況來看很可能被宣布無效，進(jìn)而由管理人行使追回權(quán)，追回財(cái)產(chǎn)歸入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

對雙方均未履行完畢的合同，管理人具有選擇權(quán)，與雙方均未履行完畢相對的是單方履行完畢的合同，這一類合同就比較復(fù)雜。首先看破產(chǎn)企業(yè)履行情況，如向?qū)Ψ轿绰男型瓿?，此時(shí)又可細(xì)分，相對方的義務(wù)是給付金錢、容易變現(xiàn)的資產(chǎn)或破產(chǎn)程序中仍有使用需求的原材料等，此時(shí)將相應(yīng)標(biāo)的物納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或接收后并使用即可，但除此之外相對方未履行完的義務(wù)可能是勞務(wù)、已無法使用或超出需求量的物料，現(xiàn)實(shí)中雖然往往付款在后，但不能排除此類情況的發(fā)生，破產(chǎn)清算階段以維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益、合法清算公司債務(wù)為主要目的，當(dāng)合同相對方負(fù)有義務(wù)但相應(yīng)標(biāo)的不利于管理人處理、不利于破產(chǎn)清算程序推進(jìn)時(shí)，管理人是否有解除權(quán)，破產(chǎn)法中并無詳細(xì)規(guī)定。再看看合同相對方履行完畢的情況，此時(shí)破產(chǎn)企業(yè)作為義務(wù)方，但進(jìn)入破產(chǎn)清算程序禁止個(gè)別清償債務(wù)，合同相對方作為債權(quán)人應(yīng)申報(bào)債權(quán)，根據(jù)債務(wù)人資產(chǎn)情況等待分配。

《破產(chǎn)法》第十八條賦予破產(chǎn)管理人的合同選擇權(quán)覆蓋的是最常見、最有必要行使的情況，但部分實(shí)際可能出現(xiàn)的情況事實(shí)上有必要給予一定的考慮，并賦予管理人相應(yīng)的處理權(quán)限。

五、對破產(chǎn)管理人合同選擇權(quán)的思考

破產(chǎn)管理人在針對特定情況下的雙務(wù)合同有權(quán)選擇繼續(xù)履行或解除合同，實(shí)質(zhì)是賦予管理人對債權(quán)人利益的維護(hù)。無論是合同解除還是繼續(xù)履行都是對相對方的不公，合同的解除權(quán)作為形成權(quán)的一種，單方意思表示即可行使，且效果是合同未履行部分的終止以及合同已經(jīng)履行部分的恢復(fù)原狀或其他補(bǔ)救，讓對方僅能申請一定的損害賠償，在破產(chǎn)程序中，該賠償僅能以實(shí)際損失為限申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)，拋開破產(chǎn)清算這一特定程序其實(shí)對相對人極為不利。

如果破產(chǎn)管理人選擇繼續(xù)履行合同，站在相對人的角度，完全符合行使不按履行抗辯權(quán)的條件，畢竟破產(chǎn)企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，存在資不抵債的可能，已經(jīng)在實(shí)質(zhì)上喪失了債務(wù)清償能力，一般情況下來看必然存在極高的違約風(fēng)險(xiǎn)。在破產(chǎn)清算程序中，《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)際上限制了合同相對方的不按履行抗辯權(quán)，對此，首先是合同相對方有權(quán)要求破產(chǎn)管理人提供擔(dān)保，其次便是繼續(xù)履行合同產(chǎn)生的費(fèi)用列為共益?zhèn)鶆?wù)，以此對合同相對方受限制的不按履行抗辯權(quán)給予補(bǔ)償。

但前文也曾提及，無論何種選擇，都會產(chǎn)生對應(yīng)的后果，實(shí)際操作中的選擇需要依靠管理人對破產(chǎn)企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)狀況、所處行業(yè)、以及市場情況的認(rèn)識，同時(shí)更需要管理人具有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。