網(wǎng)約工未必就沒有“東家”

◎周斌

網(wǎng)約服務催生了“平臺+個人”的全新平臺型用工模式。網(wǎng)約工通過網(wǎng)絡平臺接受任務，薪酬以“計件+提成”計算，工作自由彈性，但沒有一“紙”傍身，缺乏勞動保障?，F(xiàn)實中，有關“網(wǎng)約工”確認勞動關系的爭議日漸突出。

典型案例

究竟他是誰的員工？

2016年5月起，小宮開始從事外賣派送工作，他與所在的天天跑腿舟山分公司沒有簽訂勞動合同。同年8月，小宮在送餐時發(fā)生交通事故受傷。2017年2月，他向浙江省舟山市勞動人事爭議仲裁委員會提起仲裁申請，要求確認其與公司自2016年5月起存在勞動關系。因訴求被仲裁委駁回，2017年4月小宮又向舟山法院提起訴訟。

法院查明，天天跑腿舟山分公司的負責人車某代表公司通過面試錄用小宮，向其發(fā)放印有“XX外賣”字樣的服裝和員工手冊，并提供了電動車用于外賣派送。小宮工作時統(tǒng)一著裝，每天上午9點半到站點參加晨會，10點開始接單，晚上9點下班，如遇值班晚上12點下班。工資按件計算，每單5元，如沒有及時送達將被扣錢。從車某的銀行賬戶明細顯示，2016年6月至9月的每月中旬，車某向小宮等人轉賬前，公司均會向車某銀行賬戶轉入一筆款項。小宮送餐用的電動車是公司提供的，且小宮是在送餐時遇交通事故受傷。

法院認為，小宮由天天跑腿舟山分公司招用，按照某品牌外賣工作標準開展配送服務，工作中接受公司管理，遵守公司的考勤管理等制度，公司按月向小宮支付報酬。據(jù)此，最終法院確認了小宮與天天跑腿舟山分公司之間存在勞動關系。

法律解析

何以認定勞動關系？

根據(jù)原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。結合本案，我們逐條來看。

第一，用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。用人單位主體類型可以分為三類：一是直接適用的境內各類企業(yè)及其分支機構、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位、合伙制的會計事務所、合伙制的律師事務所、基金會；二是依照適用的國家機關、事業(yè)單位、社會團體；三是特別適用的非法用工單位。

用人單位是否符合主體資格，司法部門會審核用人單位是否合法成立，在工商、民政等注冊部門辦理注冊登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照或者登記證書，以及相應的證照在有效期內。勞動者的主體資格法律法規(guī)未有專門規(guī)定，司法實踐中一般會審查“勞動者”的年齡標準和身份標準。

本案中，天天跑腿舟山分公司于2016年4月8日成立，作為天天跑腿公司的分支機構，經(jīng)營范圍與天天跑腿公司相同。小宮也符合“勞動者”的主體資格。

第二，用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動?？梢詮囊韵聝牲c理解這句話。

首先，用人單位向勞動者支付勞動報酬。勞動關系是指用人單位向勞動者給付勞動報酬，而由勞動者提供職業(yè)性的勞動所形成的法律關系。這種關系是以勞動給付為目的受雇人與雇傭人之間的關系，必然具有債的經(jīng)濟要素。其次，勞動者實際接受用人單位的管理、約束，雙方具有身份上的隸屬關系。即雇員必須服從雇主，遵守雇主的勞動紀律和規(guī)章制度，雇主有權監(jiān)督雇員的工作。

本案中，小宮從事外賣配送工作期間的工資雖由車某個人發(fā)放，但2016年6月至9月每月中旬，車某向小宮等人發(fā)放工資之前，其銀行賬戶均有天天跑腿公司的匯款。對銀行匯款的性質，車某解釋為其個人在天天跑腿公司的分紅，但未對此提供證據(jù)，因此認定車某向小宮發(fā)放勞動報酬系其作為天天跑腿舟山分公司負責人的職務行為。此外，根據(jù)證人證言及微信聊天記錄，小宮從事外賣配送工作期間，聽從車某等人的安排，按照公司制定的標準開展工作，接受相應獎懲措施，不上班需請假報備，這些事實可以認定小宮實際接受了天天跑腿舟山分公司的管理、指揮和監(jiān)督。

第三，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。如果一個人的工作不是用人單位的業(yè)務組成部分，則雙方不是勞動關系。但在本案中，雖然天天跑腿舟山分公司主張舟山地區(qū)的外賣業(yè)務系車某個人承接，卻因車某系該公司負責人，在無相反證據(jù)證明的情況下，對其所從事的與公司經(jīng)營范圍一致的行為應認定為履行職務而非個人行為。

綜上，小宮雖未與天天跑腿舟山分公司簽訂書面勞動合同，但其接受公司管理，提供的勞動系公司業(yè)務的組成部分，并向公司領取報酬，據(jù)此法院判決雙方之間成立勞動關系。

舉一反三

請注意這些“實錘”

根據(jù)原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”“服務證”等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”“報名表”等招用記錄；(四)考勤記錄；(五)其他勞動者的證言等。其中，(一)、(三)、(四)項的有關憑證由用人單位負舉證責任。

確定雙方是否形成勞動用工關系，司法實踐中會審查用人單位是否向勞動者發(fā)放“工作證”或“服務證”等身份證件，或是否填寫“登記表”“報名表”，是否允許勞動者以用人單位員工名義工作或不為反對意見的。