丁新正
(重慶社會(huì)科學(xué)院 法學(xué)研究所,重慶 400020)
物流仲裁是國際物流的守護(hù)者。近年來,國際物流仲裁由于其特有的高效性、獨(dú)立性、公正性、高度保密性和廣泛執(zhí)行性,已成為國際物流領(lǐng)域解決爭(zhēng)端的首選方式。隨著中國市場(chǎng)的進(jìn)一步開放和中國企業(yè)走出去步伐的加快,國際物流仲裁作為中國物流企業(yè)最重要的跨境糾紛解決機(jī)制,已成為中國物流企業(yè)應(yīng)該補(bǔ)修的“基礎(chǔ)課程”。在當(dāng)今國際貨物銷售領(lǐng)域,已很難看到?jīng)]有仲裁條款的銷售合同。而國際仲裁又非常復(fù)雜,實(shí)踐中混合了大陸法系和英美法系的諸多元素[1],這也對(duì)中國的國際物流界和商事仲裁界提出了更高的要求。
與成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家相比,中國的國際物流仲裁機(jī)制建設(shè)起步較晚,但自加入世貿(mào)組織以來,特別是近年來隨著“一帶一路”倡議的實(shí)施,中國物流仲裁機(jī)制建設(shè)進(jìn)步較快。從沿海的上海市、浙江省、福建省到內(nèi)陸的重慶市、河南省、湖北省、陜西省等地方省市,從國務(wù)院到有關(guān)部門,從理論界到實(shí)務(wù)界,均日益重視國際物流仲裁問題。但是中國國際物流仲裁機(jī)制依然面臨著一些瓶頸,存在一些亟待完善的問題,例如:中國國內(nèi)的國際物流仲裁供給滿足不了中國作為貿(mào)易大國的內(nèi)在需求,國際物流仲裁人力資源和法律法規(guī)供給不足;對(duì)包括國際法所涉及的“非內(nèi)國仲裁裁決”等重要理論和國外法律仲裁規(guī)則的研究供給不足。這些問題的存在,往往導(dǎo)致物流企業(yè)和當(dāng)事人蒙受損失,也會(huì)導(dǎo)致國家在貿(mào)易談判中處境被動(dòng)。在美國乃至全球貿(mào)易保護(hù)主義抬頭的大背景下,加強(qiáng)中國國內(nèi)的國際物流仲裁機(jī)制建設(shè)具有現(xiàn)實(shí)的緊迫性和重大的戰(zhàn)略意義。
改革開放以來,隨著中國加入世貿(mào)組織,特別是近年來“一帶一路”倡議的推進(jìn),中國國際物流日益頻繁,國際物流交易額成倍增長(zhǎng),商業(yè)糾紛也日益增多,更加凸顯了國際商事仲裁特別是國際物流仲裁對(duì)于解決國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易糾紛的重要作用。這種國際物流仲裁的需求側(cè)使中國政府相關(guān)部門、企業(yè)、仲裁界、法律界日益認(rèn)識(shí)到,國際物流仲裁供給對(duì)維護(hù)本國物流當(dāng)事人的合法權(quán)益、促進(jìn)物流企業(yè)走出去、推動(dòng)國內(nèi)物流仲裁業(yè)務(wù)、律師業(yè)務(wù)和司法實(shí)踐等方面都具有重要意義。在此背景下,關(guān)注、學(xué)習(xí)和研究國際商事仲裁的前沿專業(yè)知識(shí)和操作實(shí)務(wù)、探討國際物流仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則的需求日益強(qiáng)烈。
以重慶市為例,重慶市在建設(shè)內(nèi)陸開放高地中,外資企業(yè)數(shù)量、國際貿(mào)易額不斷增加,依托開放格局、3個(gè)保稅區(qū)和陸海交通樞紐地位,向西擴(kuò)展渝新歐(重慶—新疆—?dú)W洲)的國際物流,向南擴(kuò)展渝桂新(重慶—廣西—新加坡)的國際物流。在“十二五”期間,重慶市對(duì)外貿(mào)易進(jìn)出口總值增長(zhǎng)了5倍以上。“十三五”中前期,國際物流穩(wěn)步增長(zhǎng),僅2017年重慶市就實(shí)現(xiàn)進(jìn)出口總值4 508.3億元(人民幣,下同),同比增長(zhǎng)8.9%。筆記本電腦、汽車摩托車等機(jī)電產(chǎn)品增長(zhǎng)迅速。2017年中歐班列(重慶)開行量達(dá)到663班,幾乎達(dá)到每天兩個(gè)班列,展現(xiàn)了加工貿(mào)易國際物流的較快發(fā)展態(tài)勢(shì)[2]。
雖然早在2009年內(nèi)陸首個(gè)國際貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)——中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)西南分會(huì)就在重慶掛牌[3],但是基于人力資源等客觀條件的限制,實(shí)質(zhì)上并不能滿足重慶市乃至周邊省市日益增多的國際商事外貿(mào)糾紛的需要。究其原因,正如重慶市前任市長(zhǎng)黃奇帆在十二屆全國人大四次會(huì)議重慶市代表團(tuán)審議“兩院”工作報(bào)告時(shí)所說:重慶市現(xiàn)有仲裁機(jī)構(gòu)只有對(duì)內(nèi)服務(wù)職能,不能滿足重慶市外向型經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。與重慶市相類似,目前中國在東部沿海的北京、上海、廣東分別設(shè)置了比較有規(guī)模的國際性仲裁機(jī)構(gòu),而在對(duì)外貿(mào)易日益活躍的中西部地區(qū)并沒有真正設(shè)立或者運(yùn)作起來,當(dāng)這些省(市、區(qū))出現(xiàn)外貿(mào)商事糾紛時(shí),不得不前往北京、上海、廣東甚至新加坡、倫敦等境外尋求仲裁解決。而且更嚴(yán)重的是,包括我國東部省份在內(nèi)的中國企業(yè)遭遇的物流糾紛在境外進(jìn)行的仲裁大都是十訴九敗,同時(shí)還要負(fù)擔(dān)高額的仲裁成本[4]。對(duì)此,近年來中國國際物流活躍的省份深感問題的嚴(yán)重性。2018年5月,重慶市市長(zhǎng)唐良智在調(diào)研重慶市國際物流通道建設(shè)時(shí)特別強(qiáng)調(diào):要深入貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記視察重慶市時(shí)作出的建設(shè)內(nèi)陸國際物流樞紐的重要指示精神,優(yōu)化開放環(huán)境,積極探索陸上貿(mào)易規(guī)則,打造國際化法治化營(yíng)商環(huán)境[5]。
不可諱言的是,中國國際物流仲裁的需求側(cè)與中國目前的物流仲裁機(jī)制研究和國際物流仲裁人力資源的供給側(cè)還有巨大差距:中國國內(nèi)的國際物流仲裁的專門人才供給不足,涉及國際物流仲裁的法律法規(guī)供給不足,對(duì)包括國際公法和國際私法所涉及的“非內(nèi)國仲裁裁決”等前沿理論的研究不夠深入、運(yùn)用不夠熟練,對(duì)國外重要商事仲裁機(jī)構(gòu)如倫敦仲裁院的仲裁規(guī)則的前沿操作方式不夠熟悉,等等。
具體到研究力量,目前中國內(nèi)地對(duì)包括國際物流仲裁在內(nèi)的國際商事仲裁研究實(shí)力相對(duì)較強(qiáng)的單位,僅有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(CIETAC)、中國仲裁法學(xué)研究會(huì)、武漢大學(xué)國際法研究所、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)等少數(shù)單位。需要說明的是,這是就單位而言的,不否認(rèn)有其他單位或部門的個(gè)別學(xué)者頗有建樹。例如,《非洲涉外民商事糾紛的多元化解決機(jī)制研究》[6]的作者朱偉東教授在涉及非洲的民商事糾紛解決機(jī)制方面的研究就在國內(nèi)外享有盛譽(yù)。再如,上海海事大學(xué)的王學(xué)鋒教授既有長(zhǎng)期在海事部門、國際物流企業(yè)的工作實(shí)踐,又有在高??蒲胁块T從事理論研究的閱歷,近年來在國際海運(yùn)、國際物流風(fēng)險(xiǎn)與保險(xiǎn)等領(lǐng)域的研究成果顯著,曾對(duì)上海市如何建設(shè)國際物流仲裁中心的硬件環(huán)境和軟件環(huán)境提出建設(shè)性建議[7],也對(duì)中國如何建立國際物流仲裁機(jī)構(gòu)等提出了對(duì)策建議[8]。
相較于成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家,中國國際物流仲裁機(jī)制和機(jī)構(gòu)建設(shè)的基本現(xiàn)狀是起步晚,“知恥”而正“后奮”,在國際上還處于跟跑的狀態(tài)。
以中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(簡(jiǎn)稱CIETAC、貿(mào)仲委)為例。60多年來,作為中國建立的第一家國際商事仲裁機(jī)構(gòu),貿(mào)仲委已先后在深圳市、上海市、天津市、重慶市、杭州市、武漢市、福州市、香港特別行政區(qū)設(shè)立了分會(huì)或仲裁中心,仲裁案件涉及世界100多個(gè)國家和地區(qū),裁決公信力穩(wěn)步提升,國際影響力也在不斷增強(qiáng),取得了一些寶貴的經(jīng)驗(yàn),如:結(jié)合中國國情和糾紛解決的經(jīng)驗(yàn),探索中國特色的仲裁工作機(jī)制;大體確立“意思自治、專家裁斷、獨(dú)立公正、一裁終局”的國際仲裁理念,關(guān)注國際仲裁理念和通行做法。難能可貴的是,在仲裁規(guī)則之中還注重吸納中國傳統(tǒng)的矛盾糾紛化解經(jīng)驗(yàn)[9]。另外,近年來,中國內(nèi)地的國際商事仲裁界也在探索走出去,與香港、澳門以及國外的商事仲裁界進(jìn)行交流??偟膩砜矗陙韽难睾5纳虾J?、浙江省、遼寧省、天津市到內(nèi)陸的重慶市、河南省、湖北省、陜西省等地方,從國務(wù)院到有關(guān)部門,都日益重視對(duì)國際物流仲裁的實(shí)務(wù)操作。
但是也存在一些亟待完善的問題,如目前中國物流仲裁行業(yè)大而不強(qiáng)、散而亂的問題比較突出;國際物流仲裁水準(zhǔn)還處于跟跑階段,國際競(jìng)爭(zhēng)力和影響力較弱;國際知名度和美譽(yù)度還有待提高。再如,由于現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)特別是大出大進(jìn)的物流的日益國際化,物流的國際性因素(涉及域外)越來越多,中國物流當(dāng)事人對(duì)跨國仲裁的需求也日益增長(zhǎng),然而對(duì)跨國仲裁國際性的認(rèn)識(shí)有限,仲裁界的國際交流不充分,導(dǎo)致中國物流界對(duì)國際物流仲裁案件的來源、當(dāng)事人、仲裁庭的組成以及裁決的執(zhí)行等關(guān)鍵因素的認(rèn)識(shí)與把握不到位。需要特別指出是,目前的中國國際物流仲裁服務(wù)供給側(cè)的現(xiàn)狀,還不能滿足中國不斷增長(zhǎng)的國際物流權(quán)益保護(hù)的需要。
以中國在中亞國家的國際物流為例。在中資企業(yè)及其中方員工、華人華僑在中亞國家快速增多的同時(shí),各種矛盾沖突也逐步增加。如中資企業(yè)投資的位于吉爾吉斯斯坦南部奧什州阿萊區(qū)的一個(gè)煤礦,擁有40臺(tái)采煤設(shè)備,奧什州90%以上的用煤是該企業(yè)生產(chǎn)的,但當(dāng)?shù)鼐用駸o端要求當(dāng)?shù)卣衙旱V收歸國有,進(jìn)行鬧事、封路[10],給中國在該國的物流運(yùn)輸?shù)仍斐闪酥卮髶p失。諸如此類事件,固然有當(dāng)?shù)貜?fù)雜的政治背景、民族背景及狹隘地方主義等原因,但也暴露了中資企業(yè)在海外生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中存在的一些共性問題,即只重視生產(chǎn),忽視了與當(dāng)?shù)卣貏e是當(dāng)?shù)鼐用竦臏贤?,忽視了依法維權(quán)和國際商事仲裁的作用[10]。同時(shí),從另一方面也說明了包括中國國際物流在內(nèi)的國際商事仲裁跟不上中國國際貿(mào)易和物流的發(fā)展需求。
中國國際物流仲裁機(jī)制建設(shè)存在的問題,可以大體歸納為三個(gè)“供給不足”、一個(gè)“認(rèn)識(shí)不到位”和一個(gè)“不健全”。
中國國際物流仲裁的人力資源供給不足且分布嚴(yán)重不均,表現(xiàn)為有能力從事物流仲裁業(yè)務(wù)的專門人才數(shù)量少,而且分布不均。以中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(貿(mào)仲委)聘任的本屆仲裁員名冊(cè)為例,本屆仲裁員任期自2017年5月1日起至2020年4月30日止,共有仲裁員1 437名。其中,中國內(nèi)地仲裁員有1 032名,占仲裁員總數(shù)的71.8%[11]。根據(jù)仲裁員名冊(cè),筆者對(duì)居住在中國內(nèi)地并具有中國國籍而且與國際貿(mào)易仲裁專業(yè)相關(guān)的仲裁員做了大概的統(tǒng)計(jì)分類,具體見表1。
表1 中國貿(mào)仲委本屆“仲裁員名冊(cè)”中登記的中國內(nèi)地具有國際貿(mào)易仲裁背景的仲裁員名單(共379人)
所在省(市、自治區(qū))所在城市占比東部地區(qū)338/379=89.18%北京北京205/379=54.1%天津天津11/379上海上海46/379廣東主要集中在深圳、廣州29/379河北石家莊2/379海南0/379山東主要集中在濟(jì)南、青島13/379江蘇主要集中在南京、蘇州6/379浙江 主要集中在杭州、桐鄉(xiāng)、湖州、寧波14/379福建福州、廈門、泉州8/379遼寧大連、沈陽4/379中部地區(qū)18/379=4.75%山西0/379安徽0/379江西南昌1/379河南鄭州1/379湖北主要集中在武漢市11/379湖南長(zhǎng)沙3/379吉林長(zhǎng)春1/379黑龍江哈爾濱1/379
所在省(市、自治區(qū))所在城市占比西部地區(qū)23/379=6.06%四川集中在成都市8/379重慶重慶7/379貴州貴陽1/379云南昆明1/379西藏0/379陜西西安4/379甘肅蘭州1/379青海0/379寧夏0/379新疆烏魯木齊1/379廣西0/379內(nèi)蒙古0/379
由表1可知:第一,中國從事國際物流仲裁的人力資源供給不足。有國際貿(mào)易、國際仲裁、國際經(jīng)濟(jì)法等專業(yè)背景的仲裁員只有379名,與中國物流貿(mào)易大國的地位極不相稱,與中國國際商事需求、國際物流仲裁的需求也極不相稱。
第二,中國國際物流仲裁人員在省份之間的分布嚴(yán)重失衡。這379名仲裁員主要集中在北京、天津、上海、重慶4個(gè)直轄市和廣東、江蘇、山東、浙江、福建、四川、湖北等幾個(gè)對(duì)外貿(mào)易大省。其中北京地區(qū)共有205名,占總數(shù)的54.1%,占全國的一半以上。上海有46名,廣東有29名,而一些省(自治區(qū))如海南省、山西省、安徽省、寧夏自治區(qū)、內(nèi)蒙古自治區(qū)、西藏自治區(qū)、青海省甚至沒有此類專業(yè)的仲裁員。
第三,中國國際物流仲裁人員在東、中、西部地區(qū)之間的分布嚴(yán)重失衡。這379名仲裁員中有338人集中在東部地區(qū),占總數(shù)的89.18%;18人在中部地區(qū)(包括黑龍江省、吉林省),占總數(shù)的4.75%;23人在西部地區(qū),占總數(shù)的6.06%。
在國內(nèi)立法領(lǐng)域,涉及國際物流仲裁或者涉外物流仲裁的法律法規(guī)供給不足。第一,中國《仲裁法》的適用范圍與國際上的提法不一致?!吨俨梅ā访鞔_規(guī)定適用我國仲裁的糾紛只能是“合同糾紛”和“其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛”,實(shí)際上是把占大部分的與財(cái)產(chǎn)無關(guān)的商事糾紛排除在仲裁適用范圍之外。同時(shí),中國的一些涉外仲裁機(jī)構(gòu)為了與國際接軌,其受案范圍區(qū)別于《仲裁法》的適用范圍、仲裁范圍。例如,《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》第3條第1款規(guī)定“仲裁委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的約定受理契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭(zhēng)議案件”。其中的“契約性的或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)議”,顯然超出了中國《仲裁法》規(guī)定的“合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛”的限定范圍[12]。
第二,對(duì)于國家公職人員擔(dān)任仲裁員能否領(lǐng)取報(bào)酬的問題,法律規(guī)范之間存在沖突,降低了具有國際物流仲裁能力的國家公職人員參與仲裁的積極性。以中國內(nèi)地的公務(wù)員為例,在職公務(wù)員能否兼職仲裁員并領(lǐng)取報(bào)酬的問題一直沒有得到解決,往往導(dǎo)致這類兼職公務(wù)員動(dòng)輒得咎。對(duì)此,國務(wù)院法制辦公室曾于2008年3月20日書面答復(fù)廣州仲裁委員會(huì)(國法協(xié)函〔2008〕5號(hào)),肯定了公務(wù)員可以兼職仲裁員并領(lǐng)取報(bào)酬。中紀(jì)委法規(guī)室(中紀(jì)法函〔2007〕18號(hào))意見也認(rèn)為,公務(wù)員兼任仲裁員不屬于從事第二職業(yè),其辦理仲裁案件、依照仲裁規(guī)則的規(guī)定領(lǐng)取相應(yīng)的報(bào)酬,屬合法勞務(wù)所得,但應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定及時(shí)向所在單位的主管部門申報(bào)并依法繳納個(gè)人所得稅[13]。但是,現(xiàn)行的《公務(wù)員法》第42條規(guī)定“公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職,應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn),并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬”。顯然,這些法律規(guī)范或紀(jì)律之間是有沖突的。
中國內(nèi)地仲裁界與海外仲裁界的學(xué)術(shù)交流和實(shí)務(wù)交流不足。中國內(nèi)地仲裁界與海外仲裁界特別是國外仲裁界的學(xué)術(shù)交流和實(shí)務(wù)交流不足,包括對(duì)國際法所涉及的“非內(nèi)國仲裁裁決”等前沿基礎(chǔ)理論和外國仲裁裁決機(jī)構(gòu)及其規(guī)則的研究供給不足。如對(duì)1958年聯(lián)合國《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(以下簡(jiǎn)稱《紐約公約》)的跟蹤研究不足;在國際商事仲裁的理論和實(shí)踐中,如何確定與《紐約公約》有關(guān)的“非內(nèi)國仲裁裁決”的性質(zhì),以及這種裁決能否在中國內(nèi)地得到承認(rèn)和執(zhí)行,中國學(xué)界和實(shí)務(wù)界對(duì)此爭(zhēng)論頗多。
雖然中國已參加了《紐約公約》,但由于多種復(fù)雜原因,導(dǎo)致中國仲裁界與國外仲裁界的學(xué)術(shù)研究和實(shí)務(wù)交流并不充分,這在客觀上限制了中國仲裁界走出去并與國際接軌的步伐。目前,中國仲裁行業(yè)大而不強(qiáng)的問題突出,中國仲裁行業(yè)涉及的業(yè)務(wù)面廣,涉及的地域廣闊,一定程度上還存在散而亂的情況,仲裁行業(yè)工作人員多,但專業(yè)人員特別是專家型人員供給不足,無法滿足我國國際物流對(duì)仲裁員的旺盛需求。
就中國相關(guān)部門和行業(yè)而言,對(duì)包括物流仲裁在內(nèi)的國際商事仲裁功能的認(rèn)識(shí)不到位,相關(guān)部門和行業(yè)協(xié)會(huì)的專業(yè)性宣傳供給也有所欠缺。就物流企業(yè)和從業(yè)人員而言,對(duì)物流爭(zhēng)端的國際仲裁解決機(jī)制缺乏了解,國際物流仲裁法律意識(shí)、權(quán)益保護(hù)意識(shí)迫切需要增強(qiáng)。
就社會(huì)環(huán)境來看,對(duì)仲裁的認(rèn)識(shí)也明顯不到位。從對(duì)中國《仲裁法》的宣傳來看,在廣度和深度上沒有達(dá)到預(yù)期的效果。許多企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織和公民對(duì)仲裁的理解仍然存在“盲區(qū)”,甚至把商事仲裁與行政仲裁混為一談。同時(shí),中國一些地方法院對(duì)包括國際物流在內(nèi)的商事仲裁抱有偏見和誤解[14]。
以中國倡議的“21世紀(jì)海上絲綢之路”為例,中國對(duì)國際海事仲裁的重視還沒有提升到應(yīng)有的地位。中國已是世界第一貨物貿(mào)易大國,90%以上的外貿(mào)貨物通過海運(yùn)完成,而且“21世紀(jì)海上絲綢之路”涉及的海岸線漫長(zhǎng)、海上貿(mào)易昌盛,無疑中國對(duì)國際海事仲裁的需求極為迫切。加之,國際海事糾紛的“小訴訟、大仲裁”處理優(yōu)勢(shì),當(dāng)事人往往選擇國際海事仲裁而不是訴訟,但正如宋朝武教授所言,中國海事仲裁雖然經(jīng)過半個(gè)多世紀(jì)的發(fā)展,但總體上發(fā)展仍然比較緩慢,每年受理案件數(shù)量較少,與作為國際海事仲裁中心的倫敦相比還存在較大差距,這與中國航運(yùn)大國的地位非常不相稱[15]。
中國對(duì)國際物流仲裁規(guī)則不夠重視,仲裁的體制機(jī)制亟待完善,國際物流仲裁的業(yè)務(wù)重點(diǎn)亟待調(diào)整?!吨俨梅ā奉C行至今,中國內(nèi)地設(shè)區(qū)的市陸續(xù)成立了幾百家仲裁機(jī)構(gòu),但是許多城市的仲裁機(jī)構(gòu)因當(dāng)?shù)刎?cái)力所限或其他原因,在不具備相應(yīng)辦公條件的情況下掛牌運(yùn)轉(zhuǎn),往往給當(dāng)事人留下了很深的負(fù)面印象[16]。另外,許多仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則不夠具體,庭審程序不夠規(guī)范,管理制度不夠完善[15]。
目前,中國內(nèi)地還沒有專門的國際物流仲裁機(jī)構(gòu)。2016年10月28日在北京成立的“一帶一路”(中國)仲裁院,主要受理中國法人在國外的項(xiàng)目投資、建設(shè)所引起的糾紛。該院仲裁的重點(diǎn)是糾紛雙方均為中國企業(yè)的案件,而且主要是針對(duì)中國企業(yè)在“一帶一路”沿線國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的投資項(xiàng)目,仲裁員和專家咨詢委員會(huì)成員也多為中國內(nèi)地工程建設(shè)領(lǐng)域的專家[17],所以該院目前的業(yè)務(wù)基本上不涉及國際物流仲裁。
問題是,中國對(duì)國際海事仲裁等國際物流歷來重視不夠,長(zhǎng)期以來重視陸權(quán)而輕視海權(quán)。具體到國際商事仲裁領(lǐng)域,由于中國具有陸權(quán)國家傳統(tǒng),加之明朝和清朝長(zhǎng)期實(shí)行“海禁”“閉關(guān)鎖國”政策,導(dǎo)致近代以來在海事或者海外民事紛爭(zhēng)中沒有仲裁習(xí)慣[18]。即使在中國國際物流貿(mào)易量異常龐大的今天,中國對(duì)于國際物流紛爭(zhēng)仍然是重協(xié)商而輕仲裁。
以中國-東盟自由貿(mào)易區(qū)物流糾紛解決機(jī)制為例,由于中國和東盟國家之間沒有解決物流爭(zhēng)端的雙邊條約或特別協(xié)定,也沒有解決物流爭(zhēng)端的專門文件,因此物流糾紛的解決只能依靠《中國-東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議爭(zhēng)端解決機(jī)制協(xié)議》。而該協(xié)議的相關(guān)規(guī)定又十分抽象,沒有具體規(guī)定物流爭(zhēng)端的解決機(jī)制,即使概括性地規(guī)定了仲裁這種爭(zhēng)端解決方式,但其規(guī)定的仲裁庭組成、適用程序和適用范圍等都十分有限,特別是對(duì)于物流爭(zhēng)端的具體解決方式依舊十分模糊[19]。
基于以上分析,在此對(duì)中國國際物流仲裁建設(shè)提出如下建議:
國際物流仲裁規(guī)則是人定的,不是天定的,規(guī)則的制定不是西方國家的專利,中國應(yīng)積極參與進(jìn)來,參與規(guī)則的國際聯(lián)合研究和制定。在國際物流仲裁領(lǐng)域,中國不應(yīng)“見物不見人”,而應(yīng)“見物也要見人”。所謂的“見物不見人”,就是指只重視物流貿(mào)易和物流交易額;“見物也要見人”,就是指中國既要重視物流貿(mào)易和物流交易額,更要重視法律專門人才、商事仲裁專門人才的培養(yǎng),更要重視國際物流仲裁專門人才隊(duì)伍的建設(shè)和國際物流仲裁機(jī)構(gòu)的建設(shè),以便有能力參與對(duì)國際物流仲裁規(guī)則的制定。這是一個(gè)國際貿(mào)易大國走向貿(mào)易強(qiáng)國的必備條件,也是國際大國走向負(fù)責(zé)任的國際強(qiáng)國應(yīng)有的姿態(tài)和本分。
加強(qiáng)法律法規(guī)供給包括兩個(gè)方面:一是及時(shí)修訂國內(nèi)已經(jīng)制定的現(xiàn)行仲裁法律規(guī)范、完善國內(nèi)的國際商事仲裁特別是國際物流仲裁規(guī)則體系;二是加強(qiáng)對(duì)國際物流仲裁規(guī)則和法律規(guī)范的研究。比較分析各國特別是歐美、“一帶一路”沿線國家和地區(qū)的物流仲裁制度,優(yōu)先考慮仲裁機(jī)構(gòu)的選擇、仲裁地、適用法律、仲裁規(guī)則、仲裁裁決的執(zhí)行和對(duì)仲裁風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估,以開放的心態(tài)借鑒各國仲裁制度中先進(jìn)的和有益的成分,進(jìn)一步完善中國的國際物流仲裁制度,積極參與國際物流仲裁規(guī)則的制定;加強(qiáng)對(duì)包括“非內(nèi)國仲裁裁決”在內(nèi)的國外法律仲裁規(guī)則的研究和借鑒;加強(qiáng)對(duì)中國國際物流仲裁的監(jiān)督機(jī)制建設(shè),以及與國際通行慣例的接軌。
物流仲裁界的國際合作、物流仲裁界與司法界的合作既是仲裁理論與實(shí)踐發(fā)展的國際趨勢(shì),也是新時(shí)代進(jìn)一步深化中國內(nèi)地國際物流仲裁界與境外國際物流仲裁界協(xié)調(diào)合作的內(nèi)在需求。國際物流仲裁與司法有眾多關(guān)聯(lián),中國不應(yīng)回避國際商事仲裁與司法合作機(jī)制,應(yīng)積極參與國際商事仲裁與司法的合作機(jī)制的構(gòu)建。深化國際物流仲裁與司法的合作,也是與國際通行慣例接軌的需要。在招商引資方面,地方投資推廣也應(yīng)把引進(jìn)知名仲裁服務(wù)機(jī)構(gòu)作為重點(diǎn),除了改進(jìn)制度規(guī)章的供給之外,還需要一套爭(zhēng)端解決機(jī)制和規(guī)則[3]。
目前,中國與“一帶一路”沿線國家和地區(qū)的司法合作,更多的是注重刑事司法領(lǐng)域的合作,對(duì)民事和商事司法合作領(lǐng)域的關(guān)注不足。這也給今后包括中國國際物流在內(nèi)的國際商事仲裁提供了廣闊的發(fā)揮空間。因此,需要加強(qiáng)和深化商事仲裁與司法的合作,發(fā)揮國際商事仲裁在化解國際投資和物流爭(zhēng)議中的獨(dú)特作用,為“一帶一路”建設(shè)營(yíng)造穩(wěn)定、公平、透明、可預(yù)期的法治環(huán)境。重視物流仲裁等商事仲裁爭(zhēng)議解決機(jī)制的國際司法合作,有利于建立多邊的商事仲裁爭(zhēng)議解決機(jī)制和多邊的司法協(xié)助機(jī)制[20]。
再以中亞地區(qū)和東歐為例,中國需要在國家戰(zhàn)略層面進(jìn)行全方位謀劃,充分利用上合組織和亞信等平臺(tái),利用物流仲裁機(jī)制,依法保護(hù)中資企業(yè)及其員工、華人華僑[10]。近年來,隨著“渝新歐”“鄭新歐”等貨運(yùn)班列的頻繁高效運(yùn)行,物流量成倍增長(zhǎng),但貿(mào)易糾紛也隨之增加。各國都希望營(yíng)造和平、穩(wěn)定、安全的運(yùn)營(yíng)環(huán)境,因此中國可以主動(dòng)回應(yīng),從國家戰(zhàn)略層面進(jìn)行全方位溝通,建立和完善包括國際物流仲裁協(xié)調(diào)機(jī)制在內(nèi)的國際物流仲裁與司法合作環(huán)境,與中亞地區(qū)和東歐各國形成長(zhǎng)期穩(wěn)定的協(xié)調(diào)合作關(guān)系。
加強(qiáng)對(duì)物流仲裁的宣傳供給,一是要提高對(duì)包括物流仲裁在內(nèi)的國際商事仲裁功能的認(rèn)識(shí);二是相關(guān)部門和行業(yè)協(xié)會(huì)要負(fù)起對(duì)物流仲裁宣傳的責(zé)任;三是重視對(duì)我國國際物流企業(yè)和相關(guān)從業(yè)人員的宣傳培訓(xùn)。當(dāng)前,在美國和西方貿(mào)易保護(hù)主義抬頭的大背景下,要特別加強(qiáng)對(duì)中國國際物流仲裁機(jī)制及其人力資源的創(chuàng)新發(fā)展的現(xiàn)實(shí)緊迫性和重要的國家戰(zhàn)略意義的宣傳。
重慶理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué))2019年5期