國有企業(yè)員工持股計(jì)劃實(shí)施法律分析
——以新三板掛牌國有企業(yè)為例

□ 袁健 徐菲

中共十八屆三中全會(huì)以來，黨中央、國務(wù)院對于混合所有制改革多次作出了重要部署。2016年8月，隨著國務(wù)院國資委下發(fā)《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點(diǎn)的意見》（以下簡稱“《試點(diǎn)意見》”），國有企業(yè)混合所有制改革再一次被提上日程，受到廣泛關(guān)注。面對國企員工持股計(jì)劃在全國范圍內(nèi)試點(diǎn)工作的開展，作為新三板掛牌公司的國有企業(yè)又會(huì)面對怎樣的挑戰(zhàn)和困惑，又該如何借助此次混合所有制改革進(jìn)一步提升在資本市場上的融資能力、適應(yīng)能力呢？本文以新三板掛牌國有企業(yè)為例具體展開分析。

實(shí)施員工持股計(jì)劃的必要性

對于不斷深化國企改革、發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)有積極影響。新三板掛牌國有企業(yè)實(shí)施員工持股計(jì)劃，是國有企業(yè)改革不斷深化的重要表現(xiàn)，對于優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)、完善公司治理有著重要意義，代表著國企員工持股計(jì)劃已經(jīng)初步進(jìn)入實(shí)踐階段。

有利于優(yōu)化公司資源配置、吸引人才。在如今知識(shí)時(shí)代，人才因素在企業(yè)發(fā)展中占據(jù)著越來越重要的地位。新三板掛牌國有企業(yè)實(shí)施員工持股計(jì)劃有利于企業(yè)留住對企業(yè)發(fā)展貢獻(xiàn)大的核心人才，人才對于企業(yè)的認(rèn)同感、歸屬感對于企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展十分重要。通過實(shí)施員工持股計(jì)劃，讓員工真正成為公司的股東、行使股東權(quán)利、與企業(yè)成長共進(jìn)退，是一舉多得的措施。

新三板掛牌企業(yè)爭做國有企業(yè)員工持股計(jì)劃的試點(diǎn)單位，對于不斷完善員工持股法律法規(guī)具有重要的借鑒意義。國有企業(yè)員工持股計(jì)劃目前尚處于試點(diǎn)階段，新三板掛牌企業(yè)作為已經(jīng)對接資本市場、公司管理機(jī)制較為完善、具有一定同行業(yè)市場競爭力的企業(yè)，是十分契合試點(diǎn)企業(yè)要求的。同時(shí)，新三板掛牌企業(yè)作為非上市公眾公司，有自己特殊的身份屬性，運(yùn)行著全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)專門的業(yè)務(wù)規(guī)則。因此，新三板掛牌國有企業(yè)實(shí)施員工持股計(jì)劃的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不論是對于幾百家新三板掛牌的公司來講，還是對于國有企業(yè)來說，都具有十分重要的借鑒意義。

國企員工持股計(jì)劃法規(guī)與新三板業(yè)務(wù)規(guī)則對比分析

作為既是國有企業(yè)又是新三板掛牌公司的企業(yè)，在法律適用上既要達(dá)到國資委的監(jiān)管要求，又必須遵守新三板市場規(guī)則，但是實(shí)踐中國資規(guī)定與新三板市場規(guī)則存在著以下許多不同乃至矛盾之處。

對持股平臺(tái)的要求不同?！对圏c(diǎn)意見》中第三條第六款明確規(guī)定“持股平臺(tái)不得從事除持股以外的任何經(jīng)營活動(dòng)”。而根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“《監(jiān)督管理辦法》”）相關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風(fēng)險(xiǎn)，單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。上述部門規(guī)章的沖突表明，作為新三板掛牌國有企業(yè)而言，已經(jīng)無法通過新設(shè)立員工持股平臺(tái)的方式參與公司的定向增發(fā)，這無疑在一定程度上大大降低了國有企業(yè)選擇持股方式的范圍，降低了靈活性。而又因?yàn)樗侥蓟饘细裢顿Y者有明確要求，《監(jiān)督管理辦法》對于參與定向增發(fā)的人數(shù)有上限要求，從而導(dǎo)致新三板掛牌國有企業(yè)對員工股權(quán)激勵(lì)方案在持股方式的選擇范圍上十分有限。

對持股對象的要求不同?！对圏c(diǎn)意見》第三條第一款規(guī)定“參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動(dòng)合同。黨中央、國務(wù)院和地方黨委、政府及其部門、機(jī)構(gòu)任命的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得持股。外部董事、監(jiān)事(含職工代表監(jiān)事)不參與員工持股。如直系親屬多人在同一企業(yè)時(shí)，只能一人持股。”而《管理辦法》第三十九條規(guī)定參與定向增發(fā)的特定對象是可以有監(jiān)事的，且并沒有排除外部董事。也就是說新三板掛牌國有企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，監(jiān)事、外部董事是不能夠參與員工持股計(jì)劃的。

對持股數(shù)量的要求不同。《試點(diǎn)意見》第三條第四款持股比例要求“員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%”，即《試點(diǎn)意見》是在持股比例上對員工持股有明確要求。而《管理辦法》第三十九條規(guī)定，掛牌公司可以向特定對象發(fā)行股票，對于特定對象為公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心員工以及符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的合格投資者來說，合計(jì)不得超過35名。國資管理規(guī)定和新三板業(yè)務(wù)規(guī)則分別從持股比例及持股人數(shù)上做出了不同的限制要求。

對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制不同?！对圏c(diǎn)意見》第四條第三款明確規(guī)定“實(shí)施員工持股，應(yīng)設(shè)定不少于36個(gè)月的鎖定期……持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的，應(yīng)在12個(gè)月內(nèi)將所持股份進(jìn)行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓”。而新三板市場對于公司掛牌之后參與進(jìn)來的員工持股的流轉(zhuǎn)并沒有限制性約定，而是更多地賦予了公司自主權(quán)，可以通過協(xié)議或者公司章程予以約定。

實(shí)施員工持股計(jì)劃建議

制定新三板企業(yè)員工持股的專門業(yè)務(wù)規(guī)則。新三板作為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)、依據(jù)《證券法》設(shè)立的全國性證券交易場所，應(yīng)充分認(rèn)可新三板作為獨(dú)立市場的地位。筆者認(rèn)為，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)應(yīng)該針對新三板掛牌企業(yè)的員工持股計(jì)劃制定專門的業(yè)務(wù)規(guī)則，建立符合新三板掛牌公司條件的規(guī)定。對于新三板掛牌國有企業(yè)，應(yīng)充分認(rèn)可新三板市場的獨(dú)立定位，在國有企業(yè)履行完國資監(jiān)管部門以及上級(jí)集團(tuán)的內(nèi)部審核流程、嚴(yán)格完成審計(jì)評估工作后，是否可以在滿足一定前提條件（主要為保證國有資產(chǎn)交易合法合規(guī)，不造成國有資產(chǎn)流失）的情況下，就員工參與定向增發(fā)，特別是同時(shí)引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的情況下，采用非公開協(xié)議的方式進(jìn)行增資，確定定向增發(fā)的價(jià)格以及投資主體，從而減少在產(chǎn)權(quán)交易中心公開征集投資者的環(huán)節(jié)。一是可以大量減少整個(gè)新三板掛牌國有企業(yè)的操作流程時(shí)間；二是更有利于新三板掛牌的國有企業(yè)的市場競爭活力，促進(jìn)股權(quán)的流動(dòng)性交易。

加強(qiáng)對新三板掛牌國有企業(yè)高管人員法規(guī)政策的培訓(xùn)。國有企業(yè)實(shí)施員工激勵(lì)政策，出發(fā)點(diǎn)之一是改善國有企業(yè)的股權(quán)配置，提高國有企業(yè)的市場競爭力，但更為重要的是賦予員工治理企業(yè)的權(quán)利。然而在實(shí)踐中，很多國有企業(yè)，特別是省屬二級(jí)企業(yè)、三級(jí)企業(yè)對于國家出臺(tái)的有關(guān)混合所有制改革、國資監(jiān)管甚至關(guān)于員工持股計(jì)劃的法規(guī)、政策了解不深，這就在一定程度上容易造成政策的下達(dá)與執(zhí)行難度，造成員工對于股權(quán)激勵(lì)響應(yīng)不積極、上級(jí)集團(tuán)強(qiáng)行攤派的情形，既不能實(shí)現(xiàn)員工激勵(lì)的效果，也不能優(yōu)化企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)。因此，新三板掛牌國有企業(yè)在實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)時(shí)，應(yīng)建議項(xiàng)目律師、主辦券商以及上級(jí)集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)在充分解讀政策法規(guī)的同時(shí)，加強(qiáng)對企業(yè)高管人員以及符合員工持股條件的核心人員的培訓(xùn)，使員工持股計(jì)劃的參與主體都能充分理解制度，充分行使自身的權(quán)利。

筆者認(rèn)為，新三板掛牌國有企業(yè)實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)是勢在必行的，也是利大于弊的舉措。國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)把握好目前的試點(diǎn)工作機(jī)遇，積極推進(jìn)員工持股計(jì)劃，為后續(xù)國有企業(yè)放開員工持股計(jì)劃打下穩(wěn)定的實(shí)踐根基，提出更加切實(shí)有效的改革意見。