掛名法人,何以抵除？

文/劉華健 編輯/一帆

“掛名法人”不是一個(gè)法律概念，百度百科中也沒有明確的解釋說明；在實(shí)踐層面，主要是指公司的實(shí)際控制人與名義代表人脫離的一種社會現(xiàn)象。

《民法總則》第六十一條第二款規(guī)定：“法定代表人以法人的名義從事民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受?！贝藶榉ǘù砣说幕A(chǔ)法律規(guī)范，體現(xiàn)了一種“權(quán)力”的價(jià)值內(nèi)涵。所以，通常情況下由大股東直接擔(dān)任公司的法定代表人，以方便掌控公司的實(shí)體運(yùn)營和防范人事風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)實(shí)的復(fù)雜性在于，部分投資者為規(guī)避自身的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)而借用或者冒用他人的身份信息登記為公司的法定代表人，但公司的實(shí)際經(jīng)營仍由其具體負(fù)責(zé)，從而導(dǎo)致公司的名義代表人與實(shí)際負(fù)責(zé)人發(fā)生錯(cuò)位偏差的情況。如果公司在后續(xù)運(yùn)營中出現(xiàn)問題，被掛名的法人事先不知情亦或事后反悔，雙方定然會產(chǎn)生糾紛。

一、類型列舉

關(guān)于掛名法人這一事項(xiàng)，實(shí)踐中的操作手法各不相同，但通常無外乎以下幾種情形：以小股東掛名、讓員工掛名、冒用他人姓名、讓其他親屬或社會人員掛名等。就上述情形，以是否知情、是否是股東身份、是否實(shí)際參與公司運(yùn)營管理、是否簽訂相關(guān)書面協(xié)議等大概分為以下四類，實(shí)踐中的處理結(jié)果和操作方式可能也不盡相同?，F(xiàn)逐一分析如下。

（一）完全不知情的冒名

如被冒名的當(dāng)事人對自己被登記為公司的法定代表人一事完全不知情，公司的登記行為未經(jīng)其同意及授權(quán)，工商登記中的相關(guān)書面材料及簽名均系他人偽造，可視為公司侵犯其姓名權(quán)，他有權(quán)要求公司撤銷和抵除相關(guān)登記信息。但如果被侵權(quán)的當(dāng)事人為公司股東或者甚至參與了公司經(jīng)營管理，法院則可能對其就無法知情這一事實(shí)賦予更多的舉證責(zé)任或事實(shí)闡明義務(wù)。

（二）小股東的掛名

被掛名當(dāng)事人是公司的股東身份，對自己被登記為公司法定代表人是知情的，其也向公司提交了相關(guān)書面材料。如果事后后悔，不愿再擔(dān)任公司的法定代表人，他應(yīng)當(dāng)首先向公司提出辭職。事后，再請求公司變更相關(guān)登記信息。通常情況下，如果公司章程中未直接規(guī)定以小股東（顯示姓名）擔(dān)任公司的法定代表人，那就不涉及章程修改的事項(xiàng)，從而也無須經(jīng)過股東會特別決議事項(xiàng)表決同意。

（三）員工的掛名

如果當(dāng)事人是公司的員工，按當(dāng)時(shí)老板的要求，出具相關(guān)手續(xù)擔(dān)任某一公司的法定代表人，但是后續(xù)雙方解除勞動(dòng)合同關(guān)系，辭去職務(wù)而離開公司，公司繼續(xù)再登記其為公司的法定代表人明顯不適當(dāng)，員工當(dāng)然可以請求變更或者撤銷相關(guān)登記信息，否則便侵犯了離職員工的姓名權(quán)。

（四）協(xié)議或約定在先

就整體而言，即使存在事先的約定行為，但基于姓名使用的不可強(qiáng)制性這一基本法律屬性及公司法中關(guān)于公司規(guī)范、效率運(yùn)營的基本價(jià)值追求，所以筆者認(rèn)為如果授權(quán)方事后反悔，法院和相對方也不宜再強(qiáng)制要求繼續(xù)掛名使用，否則雙方事后定會產(chǎn)生無休止的紛爭和造成公司管理的混亂。但是，有償與否及雙方的具體約定條款，決定了作為使用方后續(xù)的救濟(jì)方式，他可在終止使用后主張違約金或者賠償損失等。

以上四種情形，只是筆者為了行文方便以核心差異所作的區(qū)分，部分可能存在相互交叉的情形，但抓住了核心差異，基本上也不會影響所屬類別的處理方式。

二、訴訟處理

（一）前置準(zhǔn)備

如果是完全不知情的冒名而公司拒絕變更的情形，當(dāng)事人可直接訴訟處理，由公司舉證其知情和經(jīng)過同意。如果是股東身份或者參與了公司的運(yùn)營，前文已述將負(fù)有更多的舉證責(zé)任和事實(shí)闡明義務(wù)。如果本是公司的員工而已經(jīng)離職，則應(yīng)提供離職的具體證據(jù)。如果是事先知情及同意，則應(yīng)首先向公司聲明或者辭去相關(guān)的職務(wù)身份，然后再函告要求停止使用身份信息。如果涉及其他協(xié)議，則可能還要考慮協(xié)議的具體內(nèi)容，以盡量減少損失。

（二）案由的確定

我們對此類糾紛，習(xí)慣性地想到的案由是請求變更公司登記糾紛，但依奚曉明主編的《民事案件案由規(guī)定》（2011年修訂版）所述，處理請求變更公司登記糾紛的法律依據(jù)主要是《公司法》第33條及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三）》第28、29條規(guī)定的情形。由此可見，請求變更公司登記糾紛主要是適用于公司股東信息登記錯(cuò)誤，常見的是股權(quán)比例或者姓名錯(cuò)誤、股權(quán)轉(zhuǎn)讓而未完成姓名變更登記、原法定代表人不配合辦理變更登記等情形，而不適用本文所述掛名法人抵除的情形。

所以，就前文所列舉的情形應(yīng)當(dāng)是侵犯了被使用者的姓名權(quán)，案由應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為姓名權(quán)糾紛。如果雙方存在其他協(xié)議約定，則是其他合同糾紛與姓名權(quán)糾紛之競合，可擇一案由選擇處理。

（三）訴求設(shè)計(jì)

訴求第一項(xiàng)，請求法院判令被告停止侵權(quán)，不得再使用原告的姓名信息；第二項(xiàng)，請求法院判令被告提交符合要求的變更工商登記的書面材料；第三項(xiàng)，可以主張部分精神撫慰金。在實(shí)際的立案過程中，基于第二項(xiàng)訴求的不確定性和不宜直接強(qiáng)制協(xié)助變更執(zhí)行的司法現(xiàn)狀，立案庭通常要求予以刪除而可以在審判環(huán)節(jié)中再加進(jìn)去。但如果公司在判決后不履行，事后如何完全落實(shí)判決內(nèi)容也的確是一個(gè)法律上的空白點(diǎn)，因?yàn)楸娝苤ど痰怯浀姆ǘù砣诵畔⒉豢赡苁强瞻?，即使那家公司已?jīng)停止運(yùn)營。

三、責(zé)任承擔(dān)

解決完姓名抵除的訴訟事項(xiàng)后，下一問題便是姓名使用期間的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)和其他實(shí)務(wù)問題的處理。對此，筆者認(rèn)為如果是完全不知情的冒名，當(dāng)事人本人從一開始也是受害者，那么公司所有的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任均應(yīng)當(dāng)與其無關(guān)，公司涉及的債務(wù)糾紛或者稅務(wù)、工商事項(xiàng)對當(dāng)事人有影響的，事后也可通過其他方式予以救濟(jì)。但如果是對公司的登記使用行為知情或授權(quán)同意，至少在法院判決生效之前，就公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任，基于對外部第三方信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，當(dāng)事人可能會負(fù)有一定的法律責(zé)任，很難以不參與具體的經(jīng)營管理而完全免責(zé)。在法院關(guān)于姓名停止使用及抵除的判決生效之后，如公司不履行變更義務(wù)且法院執(zhí)行局也無法強(qiáng)制執(zhí)行變更，那么生效判決則只是取得責(zé)任對抗效力，無論事先是否知情或授權(quán)同意，公司之后的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任當(dāng)與其無關(guān)，不應(yīng)再負(fù)法律責(zé)任。

曾幾何時(shí)，我們簡單地認(rèn)為被登記為某個(gè)公司的法定代表人是個(gè)人實(shí)力或被老板信任的象征，但卻沒有意識到這也是一種責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。如果你無法掌控和參與公司的具體運(yùn)營，而被他人當(dāng)作“掛名法人”，實(shí)際也就是替人“背鍋”。尤其是當(dāng)前個(gè)人誠信體系日益完善的今天，請愛惜自己的“羽毛”，不要輕易將自己的身份信息借給他人使用，否則一旦公司經(jīng)營后續(xù)出現(xiàn)問題，個(gè)人姓名信息也會上黑名單，涉及的稅務(wù)、工商、銀行貸款等事項(xiàng)都會對個(gè)人生活產(chǎn)生較大影響。