借并購(gòu)轉(zhuǎn)嫁巨額債務(wù)的代價(jià)

楊天易

現(xiàn)實(shí)生活中，企業(yè)并購(gòu)后帶來(lái)的未必都是穩(wěn)定的新收益，一些被收購(gòu)企業(yè)事后被證明業(yè)績(jī)平平，有時(shí)收購(gòu)方甚至還會(huì)遇到詐騙陷阱……

2018年8月22日，廣州市中級(jí)人民法院對(duì)外公布潘升偉合同詐騙一審刑事判決書。潘升偉在企業(yè)并購(gòu)過(guò)程中隱瞞對(duì)外簽訂的借款反擔(dān)保合同、借款保證合同和部分公司債務(wù)，騙取被害單位收購(gòu)資金4076萬(wàn)余元。法院認(rèn)定被告人潘升偉犯合同詐騙罪，判處有期徒刑13年。

父子聯(lián)手做局，設(shè)下并購(gòu)陷阱

南京镕裕集團(tuán)有限公司、南京市棲霞山軋鋼有限公司和南京镕裕集團(tuán)市場(chǎng)管理有限公司是三家關(guān)聯(lián)公司（以下統(tǒng)稱镕裕集團(tuán)等三家公司），都由潘陽(yáng)家族共同經(jīng)營(yíng)。潘陽(yáng)是镕裕集團(tuán)等三家公司的大股東和主要經(jīng)營(yíng)人，其子潘升偉是南京镕裕集團(tuán)市場(chǎng)管理有限公司的法定代表人。

番禺珠江鋼管有限公司（以下簡(jiǎn)稱番禺公司）是一家總部位于廣州市番禺區(qū)的上市公司，番禺珠江鋼管連云港有限公司（以下簡(jiǎn)稱連云港公司）是番禺公司全資子公司。2012年12月中下旬，江蘇省冶金工業(yè)協(xié)會(huì)副秘書長(zhǎng)楊權(quán)告訴番禺珠江鋼管有限公司負(fù)責(zé)人，稱镕裕集團(tuán)等三家公司有意轉(zhuǎn)讓，問(wèn)其公司有無(wú)收購(gòu)意向。

2013年1月29日，番禺公司工作人員在楊權(quán)陪同下，到南京實(shí)地察看了镕裕集團(tuán)等三家公司的生產(chǎn)現(xiàn)場(chǎng)，同時(shí)與潘氏父子進(jìn)行了接觸。潘氏父子表示，他們已無(wú)力償還貸款和經(jīng)營(yíng)公司，希望盡快被收購(gòu)。2月22日，楊權(quán)帶領(lǐng)潘升偉及镕裕集團(tuán)財(cái)務(wù)總監(jiān)趙欣等一行數(shù)人到番禺公司進(jìn)行資產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判。第二天，雙方在會(huì)議紀(jì)要上簽字確認(rèn)收購(gòu)意向，4月3日，雙方正式簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定連云港公司以人民幣1.5億元的價(jià)格，收購(gòu)镕裕集團(tuán)等三家公司的全部股權(quán)和資產(chǎn)，以及南京榕寧鋼材有限責(zé)任公司35萬(wàn)噸鋼坯產(chǎn)能。

在當(dāng)時(shí)的會(huì)議紀(jì)要和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議里，雙方明確，潘氏父子及趙欣要如實(shí)披露以上三家公司的債權(quán)債務(wù)及擔(dān)保情況，保證三家公司及所屬公司的負(fù)債僅限于負(fù)債清單所列范圍。合同同時(shí)約定上述三家公司完成工商變更登記之前，任何債權(quán)債務(wù)等一切責(zé)任由原股東承擔(dān)。潘氏父子及趙欣在簽約時(shí)反復(fù)強(qiáng)調(diào)轉(zhuǎn)讓公司的債權(quán)債務(wù)已經(jīng)完全披露，并承諾完全有能力清償原公司所有債務(wù)。

連云港公司經(jīng)審查，覺(jué)得這是樁能給公司帶來(lái)較好發(fā)展的買賣，遂加快進(jìn)度辦理手續(xù)。2013年4月23日、24日和5月9日，連云港公司在南京市工商行政管理局棲霞分局陸續(xù)完成了對(duì)三家公司的工商變更登記手續(xù)。

事實(shí)上，雙方在簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)，潘氏父子隱瞞了镕裕集團(tuán)等三家公司對(duì)外擔(dān)保等債務(wù)情況，從而導(dǎo)致談判時(shí)誤導(dǎo)了并購(gòu)方連云港公司。連云港公司法務(wù)部經(jīng)理方軍事后稱，在收購(gòu)镕裕集團(tuán)時(shí)，镕裕集團(tuán)做出了債務(wù)披露，反映在收購(gòu)債務(wù)清單里為1.2億左右，但另有5000多萬(wàn)沒(méi)有披露。

債主跟風(fēng)索債，

收購(gòu)方成了替罪羊

從雙方接觸，到最后完成工商變更登記，僅僅用了三個(gè)月時(shí)間，連云港公司就完成了對(duì)三家公司的并購(gòu)。應(yīng)該說(shuō)并購(gòu)進(jìn)程十分順利，但并購(gòu)結(jié)束后連云港公司才發(fā)現(xiàn)潘氏父子在并購(gòu)談判中隱瞞了重大負(fù)債信息，并導(dǎo)致自己公司麻煩不斷，無(wú)端被債主索債。

方軍表示，在簽訂合同后，陸續(xù)有債權(quán)人就镕裕集團(tuán)等三家公司所欠債務(wù)找連云港公司要求還款，有些債主干脆直接起訴連云港公司，而這些債務(wù)并沒(méi)有在債務(wù)清單上披露。至此，連云港公司才知潘氏父子在簽訂收購(gòu)合同時(shí)隱瞞了債務(wù)。

在連云港公司的要求下，2013年5月，潘升偉補(bǔ)充提供了一份債務(wù)清單，在原來(lái)披露的1.2億的基礎(chǔ)上多出3000多萬(wàn)。這份債務(wù)清單包括南京源昌投資擔(dān)保有限公司（以下簡(jiǎn)稱源昌投資）的四筆反擔(dān)保債務(wù)，但潘升偉稱自己能夠搞定。因?yàn)檫@四筆債務(wù)當(dāng)時(shí)還沒(méi)到期，連云港公司就沒(méi)有深究。但后來(lái)源昌公司主動(dòng)還了銀行貸款，拿著一份潘陽(yáng)簽字的付款通知書和四份反擔(dān)保合同，起訴到法院。法院遂判令收購(gòu)方連云港公司承擔(dān)代償款和違約金共3600多萬(wàn)，連云港公司已履行其中的1000多萬(wàn)。

然而一波未平，一波又起。2013年11月初，镕裕集團(tuán)收到工商銀行南京江某支行的通知。該通知中說(shuō)明，南京鎬暉物資有限公司在2012年向該支行貸款人民幣900萬(wàn)元，貸款于2013年11月5日到期，镕裕集團(tuán)為該筆貸款作保證。由于借款人未能按期還款，銀行要求镕裕集團(tuán)代為償還該筆貸款。

由于當(dāng)時(shí)潘升偉還在镕裕集團(tuán)留任，連云港公司方面責(zé)問(wèn)為什么又冒出這筆借款？潘升偉向連云港公司坦白，稱確實(shí)存在該筆借款保證人債務(wù)，并提出先由連云港公司代為支付，款項(xiàng)從股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中扣除。由于當(dāng)時(shí)連云港公司尚有股權(quán)轉(zhuǎn)讓款未付清，遂同意該方案。

據(jù)查，2013年5月21日至9月11日期間，潘氏父子及潘升偉的妻子、母親和弟弟等人，陸續(xù)將各自名下位于南京市的共9套房產(chǎn)全部轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓建筑面積共1039.78平方米，交易總金額共1571.5萬(wàn)元。但這些房產(chǎn)變賣后并沒(méi)有用來(lái)支付隱瞞的債務(wù)，而是將債務(wù)轉(zhuǎn)嫁給了連云港公司。

2014年年初，賣完房產(chǎn)的潘氏父子突然玩起了失蹤，法院發(fā)傳票和執(zhí)行通知，他們也拒不到庭。賣了房產(chǎn)不用于還債，人還溜之大吉，連云港公司這才覺(jué)得自己上當(dāng)了。

騙局?jǐn)÷?，父子雙雙受審

本想通過(guò)收購(gòu)發(fā)展企業(yè)，卻不料買來(lái)個(gè)負(fù)債累累的爛攤子，對(duì)方竟然還要賣了房子溜之大吉。連云港公司方面無(wú)奈，遂于2015年3月19日，向廣州市公安局番禺區(qū)分局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查大隊(duì)報(bào)案，稱其公司在收購(gòu)镕裕集團(tuán)等三公司過(guò)程中，潘氏父子涉嫌合同詐騙其公司的財(cái)產(chǎn)。警方于5月18日立案?jìng)刹椋?0月19日抓獲涉嫌合同詐騙的逃犯潘升偉。其父潘陽(yáng)也被起訴，另案處理。

該案移送法院審理后，控辯雙方圍繞潘式父子的行為是否構(gòu)成合同詐騙展開了激烈的辯論。法院基于以下幾方面的理由，最終認(rèn)定潘升偉構(gòu)成合同詐騙罪。

首先，潘升偉與其父潘陽(yáng)利用镕裕集團(tuán)為其實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)公司南京福珅物資有限公司等四家公司提供借款反擔(dān)保，以及為其親友開設(shè)的南京億騰化工有限公司等提供借款擔(dān)保，擔(dān)保金額達(dá)3000多萬(wàn)元，所簽訂的《反擔(dān)保合同》和《擔(dān)保合同》時(shí)間均是2012年6月—10月期間，即在連云港公司與原镕裕集團(tuán)等三家公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》之前。在雙方簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)，潘升偉隱瞞了其有義務(wù)向連云港公司披露的镕裕集團(tuán)及所屬公司所有債務(wù)的事實(shí)，且連云港公司代償?shù)膫鶆?wù)均是潘氏父子實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)公司，受益人是潘氏父子。

其次，潘氏父子及其家族成員，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，將各自名下位于南京市共9套房產(chǎn)全部轉(zhuǎn)讓，所得價(jià)款1571.5萬(wàn)元并沒(méi)有用于歸還債務(wù)，而是采取逃匿方式逃避償還債務(wù)，非法占有的目的明顯。

第三，按照約定，工商變更登記完成日以前，涉及镕裕集團(tuán)等三公司的債務(wù)，包括上述四筆反擔(dān)保協(xié)議項(xiàng)下的全部債務(wù)，均應(yīng)由潘氏父子承擔(dān)。因此，可以認(rèn)定潘升偉在簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)，故意隱瞞這四筆巨額債務(wù)的事實(shí)。

第四，潘升偉借上述四家關(guān)聯(lián)公司的名義向銀行貸款，該借款實(shí)為镕裕集團(tuán)所用，繼而又用镕裕集團(tuán)作反擔(dān)保，并在簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)故意隱瞞這一事實(shí)，提高了連云港公司的收購(gòu)價(jià)格，以騙取其收購(gòu)該公司股權(quán)的資金。而在工商變更登記完成后，潘升偉卻表示無(wú)力償還該債務(wù)，利用簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，迫使被害單位代償該債務(wù)，客觀上造成了被害單位的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，主觀上具有非法占有的目的，其行為符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件。

2018年8月1日，法院做出判決：被告人潘升偉犯合同詐騙罪，判決有期徒刑13年，并處罰金人民幣100萬(wàn)元；追繳被告人潘升偉的違法所得人民幣40761264.28元，發(fā)還給連云港公司，不足部分責(zé)令潘升偉退賠。

（本文除潘升偉外，其他人名均為化名）

編輯：黃靈 yeshzhwu@foxmail.com