勞動法中的經(jīng)濟補償金

(湘潭大學 湖南 湘潭 411105)

一、經(jīng)濟補償金的概念

經(jīng)濟補償金指的是勞動者與用人單位的勞動合同解除后，用人單位方對勞動者進行的經(jīng)濟補償。我國勞動法和《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》里都指明了用人單位和勞動者解除勞動合同時，應(yīng)該按照規(guī)定對勞動者進行經(jīng)濟上的補償。經(jīng)濟補償金在各個國家和各個地區(qū)擁有者不同的名稱。國際勞工組織的公約中稱之為“離職補貼”，法國的《勞動法典》把勞動補償金叫做“辭退補償金”,俄羅斯《勞動法》叫做“解職金”，在香港地區(qū)的《雇傭條例》中叫做“遣散費”,而在臺灣地區(qū)規(guī)定的《勞動基準法》叫做“資遣費”，雖然有著不同的名稱，但是其本質(zhì)是相同的。

二、經(jīng)濟補償金的分類及其性質(zhì)

根據(jù)《勞動合同法》中具體規(guī)定可知,我國的經(jīng)濟補償金分為幾種不同的類別:(1)解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。其中包括在勞動者不能勝任工作、患有非職業(yè)病或非因公負傷在法定醫(yī)療期內(nèi)未能治愈或不能再從事原工作、在客觀情況下發(fā)生重大變化后解除勞動關(guān)系,用人單位的經(jīng)濟性裁員,以及勞動者在用人單位違法情況下單方面解除勞動合同等情況,都應(yīng)由用人單位支付的經(jīng)濟補償金。(2)勞動合同終止補償金。包括:勞動合同自然終止經(jīng)濟補償金和用人單位破產(chǎn)導致勞動合同終止,而由用人單位支付的經(jīng)濟補償金。(3)在約定競業(yè)禁止情況下,由用人單位給予勞動者經(jīng)濟補償金。

我國的學者在勞動合同法立法前后，通過在《勞動法》環(huán)境下的形成的認識對經(jīng)濟補償金的屬性進行分類，主要有五種學說：勞動貢獻補償說、法定違約金說、風險負擔說、社會保障說以及用人單位幫助義務(wù)說。

1.法定違約金說

在我國首先關(guān)注到經(jīng)濟補償金的是民法學者,民法學家傅靜坤(2000)在文章中對勞動合同的中農(nóng)解約補償?shù)膯栴}作出研究。從民法和合同法的角度來看,根據(jù)勞動合同法發(fā)布之前勞動法的規(guī)定,用人單位在與員工解除勞動合同時必須給予補償,這種補償?shù)谋举|(zhì)是將其作為違約金。正是由于用人單位沒有按照約定對合同履行至結(jié)束,提前終止合同的行為應(yīng)該是違約，所以應(yīng)該將其看作是違約金，這種學說認為經(jīng)濟補償金是國家通過一定的手段強制性地將保護勞動者合法權(quán)益加入到企業(yè)和勞動者之間的行為，是企業(yè)沒能夠承擔所要履行的責任。這一學說雖然在民法學界有一定的呼聲,但是在《勞動合同法》中的條文中在企業(yè)對勞動合同終止的時候也需要補償勞動者,這種觀點已經(jīng)難以自圓其說。這一學說的本質(zhì)上，應(yīng)當是縮小了經(jīng)濟補償中的適用情形。

2.貢獻補償說

賈占榮認為,經(jīng)濟補償金指的是勞動者在用工期間為企業(yè)所做出的貢獻的一種補貼，這不僅是一種補償，也是對勞動者工作和業(yè)績的認可。王全興通過這一層理論進行推演,經(jīng)濟補償金從理論來說不僅只是勞動者為用人單位所作出的奉獻，還包括了失業(yè)后的補償及一些其他類型的補貼。這種學說主要觀點是說經(jīng)濟補償金的計算依據(jù)是與勞動者在用人單位中的工作時間來計算，但是按照此種依據(jù)，不單單是在解除用工合同時，在終止合同時也應(yīng)該對勞動者進行補償，這是對經(jīng)濟補償制度的使用范圍的擴大。

3.幫助義務(wù)說

學者董保華在對有關(guān)學說進行分析總結(jié)后提出,經(jīng)濟補償金的本質(zhì)是將企業(yè)的幫助義務(wù)通過法律進行規(guī)定。國家通過強制的手段對因為解除和終止用工合同而導致無業(yè)的勞動者一定范圍內(nèi)的經(jīng)濟補償，是國家對企業(yè)作出的法定義務(wù)的規(guī)定，是在勞動者在最需要幫助時給予的資助。也有部分專家支持這種觀點(王波永,2012)。

4.社會保障說

這種學說對幫助義務(wù)說部分認同,認為根據(jù)基于憲法、勞動法中對于公民生存權(quán)的保護，國家在用人單位解除、終止勞動合同之后就一定要給勞動者進行補償，以讓勞動者渡過這個艱難的時期。也是從法律上體現(xiàn)出對勞動者生存權(quán)利的一種保障措施，也是便于勞動者可以在尋找新工作的時候可以有一定的保障，表現(xiàn)了法律對勞動者的人文關(guān)懷。王天玉提出,我們國家的經(jīng)濟補償金的本質(zhì)是作為有一定社保性質(zhì)的經(jīng)濟補償。這種學說存在著一種對勞動法改造的要求，按照這種學說的邏輯，應(yīng)該用失業(yè)救濟金制度來取代經(jīng)濟補償金制度。

5.風險分擔說

這種觀點主要學者較少，馮彥君(2006)從勞動法解雇的角度著手,覺得勞動者在被解雇后是為企業(yè)承擔了一部分的商業(yè)風險，在這種風險分擔理論的基礎(chǔ)上，企業(yè)應(yīng)該從情理上對勞動者進行補償。

關(guān)于經(jīng)濟補償金的定位應(yīng)該是作為一種用人單位對于勞動者幫助義務(wù)的補償，這種補償是在勞動者最需要幫助是提供幫助，而勞動者在嚴重過錯時，用人單位也無需進行補償。所以，應(yīng)該對經(jīng)濟補償金進行一定的限制解釋。

三、經(jīng)濟補償金的計算問題

有關(guān)經(jīng)濟補償金的支付概況，可以將其分成了三類，第一類是勞動者解除勞動合同，用人單位應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金有17種情況，第二類用人單位解除或終止勞動合同，應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償金有15種情況，第三類是被派遣勞動者提出解除勞動合同的，勞務(wù)派遣單位需支付經(jīng)濟補償金的有12種情況。

關(guān)于經(jīng)濟補償金的計算，計算的方法和范圍是什么。首先是計算標準，這是勞動合同法第47條，在這里最容易混淆的是計發(fā)經(jīng)濟補償金的工資標準是否包括加班加點勞動報酬的問題。然后是關(guān)于經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)問題。基數(shù)計算首先涉及工資，工資包括基本工資、應(yīng)發(fā)工資、實發(fā)工資，而基本工資一般是指底薪。應(yīng)發(fā)工資是基本工資+加班工資+獎金+津貼。實發(fā)工資是每個月到手的工資，《勞動合同法實施條例》第二十七條中指出，經(jīng)濟補償所計算的月工資應(yīng)依照勞動者應(yīng)得工資計算，按最低工資標準，不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

接下來是經(jīng)濟補償?shù)哪晗蓿谝呀?jīng)廢除的481號文件中的補償辦法中，在第五條、第七條都提到了經(jīng)濟補償年限最多不超過十二個月，在2008年初的勞動合同法施行后，就改變了之前的算法，其中的普通算法這里的經(jīng)濟補償金并沒有12個月的限制，而特殊算法有一個前提條件，就是勞動者的月工資要高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍，向其給付的經(jīng)濟補償?shù)臉藴室惨鶕?jù)月平均工資的三倍支付，這就是最高不得超過12年的前提。

最后在實踐的計算規(guī)則中，存在分段計算的情況，主要原因是2008年前后經(jīng)濟補償?shù)乃惴ú灰恢?，而且都是為合法的解除形式。補償?shù)幕鶖?shù)達到最高額(上年度的月平均工資三倍)的，分段計算；在2008年以前符合12個月的年限最高額的，分段計算；2008年以前沒有經(jīng)濟補償，2008年之后有補償?shù)?，分段計算；違法解除，補償年限不封頂，三倍最高額補償有追溯力。