論外商投資法制的發(fā)展歷程及內(nèi)容

陳　林

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論外商投資法制的發(fā)展歷程及內(nèi)容

陳林

（江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 江西南昌 330000）

為使外商投資企業(yè)的投資項目與我國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃相適應(yīng)，并有利于保障外商投資企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)活動的合法權(quán)益。外商投資法制內(nèi)容在不斷完善。文章對外商投資法制的發(fā)展過程進(jìn)行了介紹，并就《外商投資法》進(jìn)行了分析，探討了外商投資法的作用。

外商投資法；發(fā)展歷程；投資保護(hù)；作用

我國40年堅定不移的改革開放，打開國門，招商引資，吸引外商的投資、高技術(shù)、高效管理和優(yōu)秀人才。外商投資的專門法律主要包括《中國人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細(xì)則、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則、《中華人民共和國臺灣同胞投資保護(hù)法》及其實施細(xì)則，國務(wù)院《指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定》以及相關(guān)部門規(guī)章。此外，《公司法》和《合同法》也廣泛適用于外商投資領(lǐng)域中。我國外商投資法制的建設(shè)與發(fā)展伴隨著40年國家改革開放步伐邁進(jìn)和日趨成熟。完善外商投資法，既是打造國際一流營商環(huán)境的需要，也是規(guī)范外商投資發(fā)展的需要，有助于增強(qiáng)了國內(nèi)企業(yè)和產(chǎn)業(yè)競爭力，帶動了國際貿(mào)易，對外投資全面發(fā)展。（1）實現(xiàn)了以法律形式確定負(fù)面清單的管理模式，擴(kuò)大了外資市場的準(zhǔn)入范圍，對準(zhǔn)入后的待遇實行“國民待遇”；（2）外商投資法規(guī)范了政府行為，對各級政府“簡化辦事程序、提高辦事效率、優(yōu)化政務(wù)服務(wù)”作出了要求。（3）強(qiáng)化對侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的追責(zé)，加大對外商投資的產(chǎn)權(quán)保護(hù)，解除外商投資的后顧之憂[1]。

1 外商投資法制的發(fā)展過程

20世紀(jì)70、80年代“外資三法”是外商投資管理體制建立的依據(jù)，當(dāng)時中國的公司法、合伙企業(yè)法等企業(yè)組織法律還處于空白，因此外資三法在名稱中都帶有“企業(yè)法”的字樣，隨著《公司法》和《合同法》頒布也廣泛適用于外商投資領(lǐng)域中，“外資三法”及其實施細(xì)則一直以來保障著外商投資企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)活動的合法權(quán)益及外商投資管理體制的建立。

1986年10 月11 日國務(wù)院頒布關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定，規(guī)定共22 條，主要對外商投資企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中給予一些特別的優(yōu)惠政策。

1993年12 月29 日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議審議通過了國務(wù)院關(guān)于提請審議外商投資企業(yè)和外國企業(yè)適用增值稅、消費稅、營業(yè)稅等稅收暫行條例的議案，一定程度上統(tǒng)一了稅制，公平稅負(fù)，改善了我國的外商投資環(huán)境。

2002年2月11 日，國務(wù)院發(fā)布了《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，并自2002年4月1日起實施，商務(wù)部等部門頒布《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》對外商投資企業(yè)的投資項目的鼓勵、允許、限制和禁止四類加以說明。2008年《企業(yè)所得稅法》開始了外商投資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)所得稅體制并軌。

2013年9月29 日，上海自貿(mào)試驗區(qū)掛牌運(yùn)行，相關(guān)外資管理法律的規(guī)定在自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)暫停實施三年，第一個自貿(mào)區(qū)外資準(zhǔn)入負(fù)面清單同時公布實施。2015年1月商務(wù)部頒布了《外商投資法》（草案），其立法內(nèi)容簡明扼要，更加明確了準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度，給予外商投資更多的自由和便利，但在自貿(mào)區(qū)三年試驗屆滿之際，將原有外資三法合并訂立新法的條件仍不成熟。

2016年10 月8日頒布實施《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》，刪除原有外資三法以及臺灣同胞投資保護(hù)法中涉及投資審批的條款，將負(fù)面清單管理模式正式推廣到全國，外商投資企業(yè)設(shè)立及變更實行備案管理，不再要求進(jìn)行審批?！稌盒修k法》在2017年和2018年分別進(jìn)行了兩次修改，在2018年第二次修改之后，全國推行了外商投資企業(yè)設(shè)立商務(wù)備案與工商登記“一套表格、一口辦理”，商務(wù)備案基本融入了工商登記程序。

2018年12 月23 日，《中華人民共和國外商投資法》（草案）提請十三屆全國人大常委會第七次會議審議，2019年1月29 日，十三屆全國人大常委會第八次會議進(jìn)行第二次審議?！锻馍掏顿Y法》）的立法意義是為積極促進(jìn)外商投資，加強(qiáng)對外商投資合法權(quán)益的保護(hù)提供基礎(chǔ)性法律保障。這一法律頒布實施將取代原有的“外資三法”（中華人民共和國外資企業(yè)法、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法、中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法），能夠提高我國目前累計約96 萬家外商投資企業(yè)在我國境內(nèi)國民待遇，實現(xiàn)在中國市場上的公平競爭。為未來更多外商投資提供了準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理模式，并在準(zhǔn)入后全面落實國民待遇，實行內(nèi)外資一致平等管理法律保護(hù)。

2 外商投資法呼之欲出

原有的三部外商投資企業(yè)法（即原有的“外資三法”，包括中華人民共和國外資企業(yè)法、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法、中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法）及其實施條例或?qū)嵤┘?xì)則已經(jīng)不能適用中國目前的實際發(fā)展現(xiàn)狀，因此，適應(yīng)新階段中國發(fā)展實際的外國投資法呼之欲出[2]。

外商投資法制的立法進(jìn)程突然加快，目前《外商投資法》草案共有39 條款，條款不多，內(nèi)容卻比較有原則，作為基本性法律在基本原則、基本政策和基本制度上作出了確定，具體的規(guī)則有配套的法規(guī)和規(guī)章予以對您和細(xì)化。商務(wù)部已經(jīng)確定了中國外國投資法制改革的新局面，將會同有關(guān)部門抓緊推進(jìn)配套法規(guī)、規(guī)章的落實工作。

《外商投資法》致力于打造公平環(huán)境符合外商希冀，中國擴(kuò)大對外開放的立場更加鮮明，營造更加穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競爭的外商投資和營商環(huán)境的決心更加堅定。這部法律解決外資準(zhǔn)入、國民待遇、外商投資企業(yè)組織的一些法律問題，對投資促進(jìn)、投資保護(hù)和投資管理的基本原則、基本政策、基本制度和基本措施作出了規(guī)定[3]。

2.1 改革力度解決的問題

《外商投資法》（草案）的法律名稱不同于原有的外資三法，不再有“企業(yè)”字樣，首先，改由公司法等法律進(jìn)行調(diào)整“三資法”中企業(yè)組織形式的相關(guān)規(guī)則；其次，準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單制度，外國投資者在“外國投資特別管理措施目錄”外，準(zhǔn)入后享有同等國民待遇，不再需要進(jìn)行審批，政府事前限制到事中事后監(jiān)督，同時也加強(qiáng)了政府在促進(jìn)投資和保護(hù)投資方面的職能要求；再者，納入了國家安全審查制度，起到了保護(hù)國家利益的屏障作用。

2.2 外商投資活動的促進(jìn)

投資促進(jìn)既規(guī)定了準(zhǔn)入前促進(jìn)措施，也規(guī)定了準(zhǔn)入后外商投資企業(yè)所享有的公平待遇。第九條規(guī)定了除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，國家支持企業(yè)發(fā)展的各項政策同等適用于外商投資企業(yè)。第十五條至第十七條，規(guī)定了外商投資企業(yè)平等參與標(biāo)準(zhǔn)化工作，外商投資企業(yè)公平參與政府采購活動、外商投資企業(yè)可以依法通過各種融資方式進(jìn)行融資，與內(nèi)資企業(yè)一樣享有融資便利。這一輪立法明確公平待遇將掀起一大批外商投資熱潮，創(chuàng)造更有吸引力的投資環(huán)境，能夠促使外商投資企業(yè)深度本地化，對市場經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)性改革起到推動作用。

2.3 外商的投資保護(hù)

征收與資金轉(zhuǎn)出問題涉及傳統(tǒng)的雙邊投資保護(hù)協(xié)定等均作出了規(guī)定，第二十條至第二十二條強(qiáng)調(diào)了根據(jù)社會公共利益需要對外商投資實行征收的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序進(jìn)行，并給予公平、合理的補(bǔ)償，國家依法保護(hù)外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)，鼓勵基于自愿原則和商業(yè)規(guī)則開展技術(shù)合作，技術(shù)合作條件由投資各方協(xié)商確定，不得利用行政手段強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓技術(shù)。對符合標(biāo)準(zhǔn)的外商在跨境貿(mào)易結(jié)算、外債使用等方面可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出。

2.4 外商的投資管理

全國版外資準(zhǔn)入負(fù)面清單在2016年10月8日外商投資企業(yè)設(shè)立與變更備案制開始實施后即已經(jīng)形成，最初包括《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》中限制類和禁止類，以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定，有93 條特別管理措施。2017年6月28 日公布的負(fù)面清單減少到63 條，2018年6月28日公布的負(fù)面清單進(jìn)一步減少到48 條。目前，2019年版外資準(zhǔn)入負(fù)面清單正在制定中，估計將會進(jìn)一步壓縮。我們預(yù)計到2019年，我國對外資的開放程度將接近發(fā)達(dá)國家組織OECD成員的平均水平。第二十八條規(guī)定了外資準(zhǔn)入負(fù)面清單制度，并明確外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單以外的領(lǐng)域，按照內(nèi)外資一致的原則實施管理。第三十條規(guī)定了外國投資者的許可制度。第三十四條和第三十五條分別規(guī)定了外商投資信息報告制度和外商投資安全審查制度。

3 外商投資法的作用

3.1 外商投資合法權(quán)益的法律保護(hù)

在過去，外商投資公司需要跑一個月甚至幾個月，蓋不少章才能通過不少部門的審批。《外商投資法》對外商投資實行準(zhǔn)入前國民待遇、準(zhǔn)入后負(fù)面清單管理制度，對外資企業(yè)投資項目是最直接的利好?！锻馍掏顿Y法》對外商投資項目也進(jìn)行了具體分類，即在負(fù)面清單之外的領(lǐng)域進(jìn)行投資，外資可以享受和國內(nèi)企業(yè)同等待遇——只要到市場監(jiān)督管理部門進(jìn)行備案注冊就可以了。這樣一來，大大降低了外商投資企業(yè)的時間成本和機(jī)會成本；內(nèi)資和外資在同一起跑線公平競爭。除了給予外資準(zhǔn)入前國民待遇，《外商投資法》對外資的各項權(quán)益進(jìn)行了明確，外商投資企業(yè)可以依法平等享受我國支持企業(yè)發(fā)展的各項優(yōu)惠政策；保障外商投資企業(yè)可以依法通過公平競爭參與政府采購活動。

3.2 機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存

近年來，對浙江利用外資來說，既創(chuàng)造了機(jī)遇，也帶來了挑戰(zhàn)。浙江利用外資發(fā)展迅速，這與浙江不斷優(yōu)化的營商環(huán)境密不可分。原先的“外資三法”被廢除了，過去以此為依據(jù)制定的一系列法律法規(guī)也將失效?！按藭r，誰能最先、最優(yōu)作出調(diào)整，研究出臺新的利用外資配套政策，并宣傳好、實施好，誰就可能占得先機(jī)?！弊鳛樵瓌t性、宏觀性的制度設(shè)計，《外商投資法》還需大量的配套機(jī)制來解決銜接和執(zhí)行的問題。各地各有關(guān)部門只有加緊制定細(xì)化規(guī)定，才能在《外商投資法》正式實施之后，為外商投資提供明確的行為指引，有效吸引外資。

3.3 有利于引進(jìn)高質(zhì)量外資

《外商投資法》分投資促進(jìn)、投資保護(hù)、投資監(jiān)管分三個章節(jié)，投資監(jiān)管置于前兩者之后，體現(xiàn)了我國對外資的政策新走向。落實好《外商投資法》，轉(zhuǎn)變理念是前提。例如：生態(tài)園開發(fā)區(qū)等開放平臺是利用外資的很好的戰(zhàn)場，應(yīng)加快吸引高質(zhì)量外資入園，同時服務(wù)好已入園項目。《外商投資法》不僅是外商投資的一部專門法律，更直接關(guān)聯(lián)許多領(lǐng)域的發(fā)展。無論落實一體化發(fā)展國家戰(zhàn)略，還是提升自貿(mào)區(qū)等開放平臺等級，抑或是推進(jìn)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級，都更加需要高質(zhì)量外資。為積極參與一體化發(fā)展國家戰(zhàn)略，應(yīng)將目光聚焦于高質(zhì)量外資。《外商投資法》作為外商投資領(lǐng)域第一部統(tǒng)一的基礎(chǔ)性法律，能營造法治化市場環(huán)境，吸引優(yōu)質(zhì)外資，促進(jìn)中資企業(yè)共享繁榮。外資能帶來先進(jìn)的管理經(jīng)驗、發(fā)展理念，促進(jìn)地區(qū)發(fā)展。外資合作的進(jìn)入也將給市場帶來合理的競爭，促使國有和民營企業(yè)能夠在良性競爭環(huán)境中加速成長。

4 小結(jié)

我國通過外商投資法制的完善，建立一個良好的投資環(huán)境，來吸引外國投資者；也有助于對外國的先進(jìn)技術(shù)的利用和引進(jìn)。改革開放以來，外商投資法制與時俱進(jìn)，精益求精，一部法律折射出一個時代，中國投資環(huán)境將更加開放、透明、穩(wěn)定，內(nèi)資企業(yè)能與外資企業(yè)共享發(fā)展機(jī)遇?！锻馍掏顿Y法》表明我國進(jìn)一步拓展開放領(lǐng)域、優(yōu)化開放布局，全面深化改革開放新征程的步伐，為中國高水平對外開放保駕護(hù)航；大大促進(jìn)外商對中國投資的自由化、便利化、增強(qiáng)中國市場對外資的吸引力，必將推動中國引進(jìn)外資水平的提高；法律條文更清晰的保護(hù)外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)、對外商投資實行準(zhǔn)入前的國民待遇加負(fù)面清單管理制度，不得干預(yù)外商投資企業(yè)的正常經(jīng)營活動等增強(qiáng)了海外華商的投資信心。我們相信，隨著《外商投資法》的頒布實施，嶄新的外商投資管理體制將形成并且逐步完善，這將推動中國向更高水平的投資自由化與便利化邁進(jìn)。

[1]劉明彥.外商投資法_中國對外開放_里程碑網(wǎng)站[N].中國城鄉(xiāng)金融報,2019-3-13.

[2]陳正健.論中國涉外投資法制的新格局[J].齊魯師范學(xué)院學(xué)報,2015(4):82-85.

[3]任清.外商投資法_一定不負(fù)中外期待[N].環(huán)球時報,2019.

10.3969/j.issn.2095-1205.2019.04.40

陳林(1991- )，男，漢族，廣東梅州人，碩士在讀，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

D922.295

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2095-1205(2019)04-70-03