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    論人工智能創(chuàng)作物刑法保護路徑*

    2019-01-28 09:40:57陶羨華
    中國出版 2019年21期
    關(guān)鍵詞:獨創(chuàng)性著作權(quán)法刑法

    □文│姚 杏 陶羨華

    人工智能(artificial intelligence,簡稱 AI)這個詞,由約翰·麥卡錫(John McCarthy)教授等人在1956年達特茅斯學(xué)院(Dartmouth)暑期會議上首次提出。[1]其核心價值在于使“非人性”的計算機程序如人一樣從事特殊的智能活動。隨著科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展,人工智能借助數(shù)據(jù)編程、云端運算等機器深度學(xué)習(xí)算法,被廣泛運用于醫(yī)療、交通、藝術(shù)、金融等領(lǐng)域,產(chǎn)生的創(chuàng)作物與人類作品并無明顯差異。我們在肯定人工智能創(chuàng)作物給社會帶來巨大利益的同時,也應(yīng)該正視人工智能創(chuàng)作物存在的潛在社會風(fēng)險。因此,越來越多的學(xué)者與實務(wù)工作者加大了對人工智能的關(guān)注,積極探討人工智能創(chuàng)作物的法律保護問題。針對人工智能創(chuàng)作物,亟待解決以下3個問題:第一,人工智能創(chuàng)作物是否屬于《中華人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱《著作權(quán)法》)所指稱的“作品”?第二,人工智能創(chuàng)作物的著作權(quán)應(yīng)當歸屬于誰?第三,人工智能創(chuàng)作物能否成為侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象?本文擬從刑法視角分析以上難點問題,探尋侵犯人工智能創(chuàng)作物著作權(quán)行為的刑法規(guī)制路徑,努力構(gòu)建人工智能創(chuàng)作物著作權(quán)刑事保護的制度框架。

    一、強人工智能創(chuàng)作物是著作權(quán)人獨立完成的作品

    我國《著作權(quán)法》所指稱的“作品”是否包括人工智能創(chuàng)作物目前尚無定論。在《著作權(quán)法》第三條中列舉了文字作品、口述作品等8類作品?!吨腥A人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條明確了“作品”的概念,即在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)應(yīng)用等領(lǐng)域內(nèi)具備獨創(chuàng)性特質(zhì)并且能夠以某種有形形式復(fù)制的智力成果。由此可見,人工智能創(chuàng)作物必須具備以下3個要件才屬于我國《著作權(quán)法》所保護的客體:首先是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力成果,其次是該智力成果能以某種有形形式復(fù)制,最后也是最為重要的一個要件是人工智能創(chuàng)作物系著作權(quán)人獨立創(chuàng)作完成之物。

    目前已經(jīng)達成共識的是,在內(nèi)容和表現(xiàn)形式上,人工智能創(chuàng)作物與傳統(tǒng)作品并無差異。當人工智能創(chuàng)作物以音樂、文字、電影、電視、錄像作品等客觀物質(zhì)載體形式傳達作者獨特的思想情感時,雖然公眾無法從作品本身判斷原作者是人工智能還是人類,但同樣能夠通過傾聽音樂、閱讀文字、觀賞電影等方式實現(xiàn)精神追求和知識積累。因此,人工智能在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)生成的創(chuàng)作物,屬于能以某種有形形式復(fù)制的“智力成果”。

    可見,人工智能創(chuàng)作物是否屬于我國《著作權(quán)法》所保護的“作品”,關(guān)鍵在于其是否系著作權(quán)人獨立創(chuàng)作完成之物,即是否具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性,即依靠自己獨立創(chuàng)作、獨立完成??隙ㄈ斯ぶ悄軇?chuàng)作物具有獨創(chuàng)性的學(xué)者指出,人工智能能夠自主地選取、加工、提煉和優(yōu)化所需的材料并使用不同的技術(shù)和方式隨機創(chuàng)作出全新且具有差異性的內(nèi)容。[2]認為人工智能創(chuàng)作物并不具備獨創(chuàng)性的學(xué)者則要么認為,人工智能創(chuàng)作物只是算法、模板和規(guī)則綜合應(yīng)用的結(jié)果,其創(chuàng)作路徑?jīng)]有給人工智能留下發(fā)揮其“聰明才智”的空間,不具備個性特征,只是模擬人類思維,不符合獨創(chuàng)性要求,不屬于“作品”;[3]要么認為,作品是作為有血有肉的自然人對于思想觀念的表達,由非人類創(chuàng)作的東西不屬于《著作權(quán)法》意義上的作品。[4]

    筆者認為,完全否定人工智能創(chuàng)作物獨創(chuàng)性的觀念太過絕對,而不加區(qū)別地肯定其具有獨創(chuàng)性的觀點又過于片面??疾烊斯ぶ悄軇?chuàng)作物是否具有獨創(chuàng)性,應(yīng)當具體分析人工智能在生成智力成果的過程中,能否如人一樣進行理性思考,創(chuàng)作出能反映作者思想、觀念、意識、情感的作品。一方面,應(yīng)按照人工智能主體的實力,將其劃分為弱人工智能與強人工智能。在弱人工智能背景下人工智能主體主要依賴于人類預(yù)設(shè)的程序,是人類智慧的自然延伸,并無獨立思考的能力,其創(chuàng)作物不是人工智能主體獨自創(chuàng)作的作品;而在強人工智能背景下,人工智能主體具備自主學(xué)習(xí)、獨立思考、深入分析數(shù)據(jù)的能力,借助數(shù)據(jù)編程、云端運算等機器深度學(xué)習(xí)算法,其創(chuàng)作的智力成果能夠表達作者的思想與情感,不是對現(xiàn)有作品的簡單復(fù)制與模仿。因此,在強人工智能背景下人工智能創(chuàng)作物具有了獨創(chuàng)性特征。另一方面,人工智能創(chuàng)作物與已有公開作品之間存在實質(zhì)性差異。拋開創(chuàng)作主體不談,也無須過度關(guān)注人工智能主體在創(chuàng)作物形成過程中是如何思考的,僅對最終成品考量,只要人工智能創(chuàng)作的作品與已公開的作品存在著可以被客觀識別的差異性即可。[5]綜上筆者認為,在強人工智能背景下,人工智能主體具有獨立思考、自主學(xué)習(xí)的能力,其在深度學(xué)習(xí)后獨自創(chuàng)作的“智力成果”與已公開作品存在實質(zhì)差異。換言之,應(yīng)當肯定強人工智能創(chuàng)作物是具有獨創(chuàng)性的作品。

    二、人工智能創(chuàng)作物的著作權(quán)歸屬

    肯定強人工智能創(chuàng)作物屬于我國《著作權(quán)法》所指稱的“作品”后,需要進一步分析人工智能創(chuàng)作物的著作權(quán)歸屬問題。在弱人工智能背景下,人類輸入應(yīng)用數(shù)據(jù),通過計算機程序、規(guī)則組裝建構(gòu)人工智能主體,而人工智能主體則在人類的控制之下,機械地完成人類所安排的任務(wù),整個過程注入了大量的人類智慧。在這種情況下產(chǎn)生的最終成品是人類的“智慧之果”,反射出人類利用人工智能創(chuàng)作作品的技術(shù)優(yōu)越性,人工智能在“作品”生成中充當?shù)闹皇亲髌吩O(shè)計者、開發(fā)者、執(zhí)行者的工具。因此,人工智能的設(shè)計者、開發(fā)者、執(zhí)行者是弱人工智能創(chuàng)作物的所有權(quán)人,享受弱人工智能創(chuàng)作物帶來的經(jīng)濟利益,承擔弱人工智能創(chuàng)作物產(chǎn)生的侵權(quán)責任。但在強人工智能背景下,人工智能主體具備獨立思考的能力,能夠自行整合原始數(shù)據(jù)并根據(jù)外界條件的變化隨時調(diào)整自己的創(chuàng)作路徑,進行類似人類的“理性創(chuàng)作”,其最終生成的創(chuàng)作物同樣能夠滿足人類的需求。

    那么,這種強人工智能背景下創(chuàng)作物的所有權(quán)應(yīng)當歸屬于人工智能主體還是設(shè)計人工智能的設(shè)計者、開發(fā)者、執(zhí)行者呢?學(xué)界對此爭議頗大,理論上主要有所有者說、個性標準說、人工智能創(chuàng)作工具說等分歧。所有者說堅持將人工智能視為表達所有者意志的創(chuàng)作,人工智能創(chuàng)作物的權(quán)利歸屬可借鑒我國法人作品制度,人工智能的所有者擁有其著作權(quán)。[6]個性標準說則斷言,無論主體是誰,只要他向有創(chuàng)作能力的人工智能程序進行了輸入,然后產(chǎn)生了“某種獨特的東西”,那么該人便是作者。[7]人工智能創(chuàng)作工具說認為,誰利用人工智能創(chuàng)作出了作品誰就是該作品的作者,誰就享有該作品的著作權(quán),除非《著作權(quán)法》有特別的規(guī)定。[8]

    必須指出的是,上述3種學(xué)說混淆了人工智能與人工智能創(chuàng)作物的概念,將人工智能視為研發(fā)者的工具,因而未能合理證成人工智能創(chuàng)作物的權(quán)屬。其共同的缺陷在于,不僅忽視在強人工智能背景下,人工智能主體能夠脫離人類控制的事實,而且還忽視強人工智能主體具有獨立的法律主體資格,具備自主學(xué)習(xí)、獨立創(chuàng)作的能力。

    筆者認為,應(yīng)當嚴格依照我國《著作權(quán)法》的規(guī)定,原則上將人工智能創(chuàng)作物的著作權(quán)歸屬于作者。我國《著作權(quán)法》第九條規(guī)定,著作權(quán)人包括兩大類主體,一類主體是獨立完成創(chuàng)作的作者,另一類主體則是其他依照《著作權(quán)法》享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。在強人工智能背景下,一般地,人工智能創(chuàng)作物的著作權(quán)應(yīng)當歸屬于創(chuàng)作作品的人工智能。例外情況是,在職務(wù)創(chuàng)作時,按照《著作權(quán)法》第十六條的規(guī)定,職務(wù)作品的著作權(quán)可能歸屬于受雇單位;在受委托創(chuàng)作時,按照《著作權(quán)法》第十七條的規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品著作權(quán)可能歸屬于委托人。

    三、侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象包括人工智能創(chuàng)作物

    我國《刑法》第二百一十七條規(guī)定了侵犯著作權(quán)罪,其犯罪對象必須是《著作權(quán)法》所保護的8類作品。而我國《著作權(quán)法》所指稱的“作品”,包括文字作品、口述作品、藝術(shù)作品、美術(shù)、建筑作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、圖形作品和模型作品。對比之下,作為前置法的《著作權(quán)法》所保護的范圍寬于作為保障法的《刑法》。因此,盡管能夠肯定強人工智能創(chuàng)作物屬于我國《著作權(quán)法》所指稱的作品,但這并不能直接推導(dǎo)出人工智能創(chuàng)作物一定能夠受到刑法的保護。人工智能創(chuàng)作物能否作為侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象,需要從技術(shù)層面、價值層面與規(guī)范層面3個維度進行綜合評判。只有合理論證了侵犯著作權(quán)罪犯罪對象包括人工智能創(chuàng)作物的可行性,我們才能有效地應(yīng)對人工智能創(chuàng)作物對我國著作權(quán)刑法保護體系造成的挑戰(zhàn)與沖擊。

    1.技術(shù)層面

    在強人工智能背景下,人工智能主體已經(jīng)具備獨立思考的能力,能夠自行創(chuàng)作。在創(chuàng)作過程中,人工智能主體將其智慧投入到創(chuàng)作物里,最終成品與傳統(tǒng)創(chuàng)作物無異。盡管人工智能隨技術(shù)的發(fā)展不斷升級改造,但是人工智能創(chuàng)作物的外在表現(xiàn)形式仍然屬于傳統(tǒng)作品的范圍,比如美術(shù)作品、文學(xué)詩歌作品等。無論是在作品生成之初還是在作品完成后的實際應(yīng)用中,都存在被侵犯著作權(quán)的可能性。通過人工智能進行技術(shù)證成,可以獲知人工智能創(chuàng)作物被侵害的嚴重程度,也能夠查證因復(fù)制發(fā)行人工智能創(chuàng)作物而獲得的非法利益。因此,通過對侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象進行數(shù)據(jù)研判,從技術(shù)層面上看,保護人工智能創(chuàng)作物具有可行性。

    2.價值層面

    一方面,根據(jù)我國《刑法》第十三條的規(guī)定,犯罪的本質(zhì)特征是嚴重的社會危害性。而判斷行為的社會危害性時應(yīng)當考慮諸多因素。在司法實踐中,行為指向的具體對象物,是衡量其社會危害性嚴重程度的重要參考因素。當行為人以營利為目的,未經(jīng)人工智能創(chuàng)作物著作權(quán)人許可,實施復(fù)制發(fā)行人工智能創(chuàng)作物的行為,非法獲利數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)時,就具備了嚴重的社會危害性,理應(yīng)構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。另一方面,將人工智能創(chuàng)作物納入《刑法》規(guī)制的范圍,還應(yīng)妥善處理其與罪刑法定原則的關(guān)系。[9]德國著名刑法學(xué)家李斯特曾言:“刑法既是善良人的大憲章,也是犯罪人的大憲章。”[10]罪刑法定原則強調(diào),法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。而在現(xiàn)行《刑法》通過時還未出現(xiàn)人工智能創(chuàng)作物,這似乎表明人工智能創(chuàng)作物不在現(xiàn)行《刑法》保護范圍之內(nèi)。其實,隨著科技的進步,社會關(guān)系的發(fā)展往往要比法律的變化來得更快。如果我們偏執(zhí)于“明確性”的《刑法》規(guī)范,將人工智能創(chuàng)作物排除在《刑法》保護范圍之外,就會不當限制《刑法》的處罰范圍,放縱侵犯人工智能創(chuàng)作物著作權(quán)的行為,不僅不利于打擊犯罪,而且不利于人工智能創(chuàng)作物的良性發(fā)展。基于保護人工智能創(chuàng)作物的必要性,應(yīng)當以罪刑法定為指導(dǎo)原則,實質(zhì)解釋侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象,將人工智能創(chuàng)作物納入其中。

    3.規(guī)范層面

    一方面,在實踐中,司法工作人員認定犯罪時,通常將民商事規(guī)范作為重要的參考依據(jù)。如最高人民法院第二次修正的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條明確指出,人民法院應(yīng)當保護在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的其他智力創(chuàng)作成果,即使其在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下無法歸于《著作權(quán)法》第三條明確的作品種類。該司法解釋不僅是解決著作權(quán)民商事糾紛的重要法律依據(jù),而且也是處理著作權(quán)犯罪的重要參考依據(jù)。另一方面,我國《刑法》對侵犯著作權(quán)罪的行為方式采取了封閉式的列舉規(guī)定,但對其犯罪對象則使用了“及其他作品”的表述作為兜底性規(guī)定。盡管立法和司法解釋并未對“其他作品”做出明確界定,但根據(jù)同類解釋的規(guī)則,只要與《著作權(quán)法》所保護的八大類型作品相當,滿足作品的法定要件即“文學(xué)、藝術(shù)等領(lǐng)域內(nèi)具備獨立創(chuàng)作的特性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”,就應(yīng)當被納入《刑法》保護范圍。換言之,我國《刑法》第二百一十七條的立法結(jié)構(gòu)并未阻斷“作品”的擴充路徑,為將人工智能創(chuàng)作物納入其客體范疇預(yù)留了空間。[11]《刑法》是保護著作權(quán)的最后一道防線,當行為人針對人工智能創(chuàng)作物實施了侵權(quán)行為,符合侵犯著作權(quán)罪的犯罪構(gòu)成時,就應(yīng)當受到《刑法》的規(guī)制。

    四、結(jié)語

    在人工智能飛速發(fā)展的今天,人工智能創(chuàng)作物的出現(xiàn)給刑法理論帶來了新的挑戰(zhàn),已有刑法理論正在優(yōu)化與改良,努力建構(gòu)人工智能刑法學(xué)的理想框架。人工智能創(chuàng)作物應(yīng)認定為我國《著作權(quán)法》所指的作品。對于弱人工智能背景下產(chǎn)生的創(chuàng)作物,因人工智能不具備獨立創(chuàng)作能力,所以人工智能的著作權(quán)歸屬于人工智能背后的所有權(quán)人;在強人工智能背景下,人工智能主體已經(jīng)具備獨立思考的能力,能夠自行創(chuàng)作,其創(chuàng)作物的著作權(quán)歸屬于人工智能、受雇單位或者委托人?!缎谭ā纷鳛榉审w系中的保障法,擔負著人工智能背景下保護著作權(quán)的重任。在人工智能創(chuàng)作物的形式與內(nèi)容呈現(xiàn)多元化發(fā)展的前提下,應(yīng)當在堅守罪刑法定原則的同時,對《刑法》進行同時代的解釋,將人工智能創(chuàng)作物納入侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象,以完善著作權(quán)的刑法保護路徑。

    注釋:

    [1]葉霖.人工智能生成物所涉著作權(quán)問題研究[J].科技與出版,2019(5)

    [2]姚志偉,沈燚.論人工智能創(chuàng)造物的著作權(quán)歸屬[J].湘潭大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2018(3)

    [3]王遷.論人工智能生成的內(nèi)容在著作權(quán)法中的定性[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報),2017(5)

    [4]吳濤.人工智能創(chuàng)作物版權(quán)保護的刑法分析[J].中國出版,2019(9)

    [5]季連帥,何穎.人工智能創(chuàng)作物著作權(quán)歸屬問題研究[J].學(xué)習(xí)與探索,2018(10)

    [6]李曉宇.人工智能生成物的可版權(quán)性與權(quán)利分配芻議[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2018(6)

    [7][9][11]葉良芳,李芳芳.弱人工智能背景下侵犯著作權(quán)罪犯罪對象之擴張[J].學(xué)習(xí)與探索,2019(5)

    [8]李揚,李曉宇.康德哲學(xué)視點下人工智能生成物的著作權(quán)問題探討[J].法學(xué)雜志,2018(9)

    [10][德]李斯特.德國刑法教科書[M].徐久生,譯.北京:法律出版社,2006:31

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