軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄的檢討與重構(gòu)

付建華

（國防大學(xué)政治學(xué)院西安校區(qū) 陜西 西安 710068）

1 引言

信息化時代的快速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為整個社會交流的重要橋梁和載體，在社會的各個領(lǐng)域中扮演著重要的角色。網(wǎng)絡(luò)的影響無處不在，在為軍隊各方面帶來巨大軍事效益的同時，網(wǎng)絡(luò)犯罪也給軍隊帶來不可預(yù)料的巨大困惑和損失?；诰S護軍事利益、生成和提高戰(zhàn)斗力的根本出發(fā)點，有效打擊和預(yù)防軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪刻不容緩。而打擊和預(yù)防軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的前提就是明確軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄，但由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的智能性、隱蔽性和跨（無）區(qū)域性特點，以及宏觀層面?zhèn)鹘y(tǒng)網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則的缺陷等原因，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄面臨著諸多實踐困難，基于此，對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄進行分析和理論重構(gòu)具有重要的理論價值。

2 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的范疇

探討軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄問題，首先要厘清軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的含義、范圍和類型等基本問題，這是重構(gòu)和確定軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄的理論前提。

2.1 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的含義

關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)犯罪”的含義，學(xué)者們已有相對較為定型的理解和概括：網(wǎng)絡(luò)犯罪是指違反國家法律規(guī)定，妨害互聯(lián)網(wǎng)的運行安全和信息安全，或者是利用互聯(lián)網(wǎng)實施其他刑事犯罪，嚴(yán)重危害社會且應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的行為[1]。網(wǎng)絡(luò)犯罪的具體罪名因網(wǎng)絡(luò)所扮演的角色不同而不同，如網(wǎng)絡(luò)作為犯罪分子宣傳、勾聯(lián)的平臺滲透到傳統(tǒng)犯罪當(dāng)中，使網(wǎng)絡(luò)犯罪行為更隱蔽的，系網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪、網(wǎng)絡(luò)販毒犯罪等；網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具使傳統(tǒng)犯罪在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下發(fā)生異化的，系利用互聯(lián)網(wǎng)制作傳播淫穢產(chǎn)品和信息、網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪等；以互聯(lián)網(wǎng)為對象的犯罪，系非法入侵計算機信息系統(tǒng)、非法控制計算機信息系統(tǒng)、破壞計算機信息系統(tǒng)犯罪等[2]。而“軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪”，從詞的構(gòu)成來看是“軍隊”+“網(wǎng)絡(luò)犯罪”，即“軍隊”限定“網(wǎng)絡(luò)犯罪”并述明犯罪行為發(fā)生的領(lǐng)域?；诰W(wǎng)絡(luò)犯罪的含義，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪含義可概括為：軍隊內(nèi)部人員實施的，或在軍隊營區(qū)發(fā)生的違反國家法律規(guī)定，妨害互聯(lián)網(wǎng)運行安全和信息安全，或利用互聯(lián)網(wǎng)實施其他刑事犯罪，嚴(yán)重危害社會且應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的行為。同樣，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪也不是一個獨立的罪名，而是一類犯罪的總稱。

2.2 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍

從軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪含義的分析界定中我們不難看出，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪與普通網(wǎng)絡(luò)犯罪相比，前者是一個特例，兩者在犯罪行為的本質(zhì)上并無差別，但兩者的存在領(lǐng)域及帶來的管轄權(quán)等問題存在著根本性差異。軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍從現(xiàn)有法律規(guī)定和實踐操作層面分析具有兩方面的內(nèi)容限定：一是軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪是軍隊內(nèi)部人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪。這是從犯罪主體角度對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪范圍進行的限定，即軍隊內(nèi)部人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪均屬于軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪。這里只需要明確軍隊內(nèi)部人員的內(nèi)涵和外延，軍隊內(nèi)部人員包括中國人民解放軍和中國人民武裝警察部隊的現(xiàn)役軍（警）官、文職干部、文職人員、士兵和具有軍籍的學(xué)員，同時還包括非現(xiàn)役公勤人員、在編職工、由軍隊管理的離退休人員、執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員。由上述主體實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪，理論上均屬于軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪范疇。二是軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪是發(fā)生在軍隊營區(qū)的網(wǎng)絡(luò)犯罪。軍隊營區(qū)是指軍隊管理和使用的特殊區(qū)域。這是從犯罪發(fā)生地域角度對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪范圍進行的限定，是對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪主體角度限定的補充性限定。這種情況只限定于在軍隊營區(qū)發(fā)生了網(wǎng)絡(luò)犯罪，但犯罪嫌疑人身份暫時無法確定是否是軍隊內(nèi)部人員時才有效力。如果在軍隊營區(qū)發(fā)生了網(wǎng)絡(luò)犯罪，但明確或經(jīng)查明犯罪嫌疑人不是軍隊內(nèi)部人員的，這類網(wǎng)絡(luò)犯罪不屬于軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪。因此，從軍隊營區(qū)角度對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的限定，是指發(fā)生在軍隊營區(qū)的犯罪嫌疑人身份不明確的網(wǎng)絡(luò)犯罪。

從軍事利益保護的角度①實際上，在許多發(fā)達國家或軍事強國的軍隊中，其網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄范圍并不僅限于犯罪主體是軍人或在軍事營區(qū)犯罪，其管轄上主要是遵循軍事利益保護原則，有利于軍事利益保護的，即使是非軍人在地方犯罪的，也由軍隊進行管轄。，筆者認(rèn)為，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍應(yīng)當(dāng)還包括地方人員在營區(qū)外對軍事利益進行侵害的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為。軍事利益是國防建設(shè)和軍隊取得作戰(zhàn)勝利的基礎(chǔ)性決定條件，而軍事利益又以各種形式存在于網(wǎng)絡(luò)之中或與網(wǎng)絡(luò)有著千絲萬縷的聯(lián)系，容易成為地方人員實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的目標(biāo)。將地方人員對軍事利益實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪納入軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍之內(nèi)，是快捷高效打擊此類犯罪和切實維護軍事利益的根基之需。

2.3 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的情形

在司法實踐中，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的情形大致包括：軍隊內(nèi)部人員在營區(qū)實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為；軍隊內(nèi)部人員在營區(qū)外即地方區(qū)域?qū)嵤┑木W(wǎng)絡(luò)犯罪行為；軍隊營區(qū)發(fā)生的犯罪嫌疑人身份不明確的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為。在實踐層面，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的情形還應(yīng)包括身份明確的地方人員嚴(yán)重侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為等。從已有的具體實踐操作來看，軍隊保衛(wèi)部門有協(xié)調(diào)公安機關(guān)授權(quán)對實施嚴(yán)重侵害軍事利益犯罪的地方人員實施管轄的案例。例如，在某段時期內(nèi)，涉軍造假違法犯罪活動十分猖獗，特別是假冒軍車違法犯罪活動，嚴(yán)重影響到社會生活秩序，對軍隊聲譽和軍事利益造成了嚴(yán)重侵害，但這類案件，地方偵查機關(guān)在查獲的過程中存在辨識困難和破案動力障礙，為維護軍事利益，軍隊保衛(wèi)部門的最高業(yè)務(wù)機關(guān)一般會協(xié)調(diào)公安部授權(quán)軍隊保衛(wèi)部門對實施假冒軍車犯罪的地方人員行使偵查管轄權(quán)。

3 軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則的理論對接

刑事訴訟法對刑事案件偵查管轄進行了原則性的規(guī)定，相比較而言，在有偵查權(quán)的五個機關(guān)當(dāng)中，刑訴法對公安機關(guān)和檢察機關(guān)的偵查管轄規(guī)定相對具體，而對軍隊偵查機關(guān)管轄范圍的規(guī)定過于原則和模糊。分析和重構(gòu)軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄，有必要將軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄的原則進行梳理和對接。

3.1 公安機關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則

公安機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄原則主要包括屬地管轄原則、屬人管轄原則、保護管轄原則和普遍管轄原則，其中，以屬地管轄為主，屬人管轄為輔，保護管轄和普遍管轄為補充。鑒于網(wǎng)絡(luò)犯罪侵害對象、侵害客體的特殊性和復(fù)雜性，特別是在大多數(shù)情況下，網(wǎng)絡(luò)犯罪涉及復(fù)雜的聯(lián)結(jié)網(wǎng)絡(luò)，沒有明顯的地域范圍，傳統(tǒng)的地域管轄已經(jīng)不適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄需求，有必要對網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄時空范圍進行拓展。從司法實踐看，針對或者利用網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪中，用于實施犯罪行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，被侵害的計算機信息系統(tǒng)及管理者所在地，以及犯罪過程中犯罪分子、被害人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地公安機關(guān)均可以管轄[3]。

3.2 軍隊刑事犯罪偵查管轄原則

軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則根源于軍隊刑事犯罪偵查管轄原則，在分析軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則之前，首先要對軍隊刑事犯罪偵查管轄原則進行梳理。軍隊刑事犯罪偵查管轄包括兩個層面的內(nèi)容：一是軍隊偵查機關(guān)與其他偵查機關(guān)之間的偵查管轄分工。二是軍隊內(nèi)部各層級偵查機關(guān)之間的偵查管轄分工[4]。鑒于本文的主旨和探討的意義，第二層面的管轄僅僅解決軍隊內(nèi)部偵查管轄分工的問題，只是第一層面問題解決之后的衍生問題①軍隊內(nèi)部各層級偵查機關(guān)按照屬人管轄原則和職務(wù)管轄原則對所屬刑事案件進行管轄，同時結(jié)合案件等級確定相應(yīng)偵查機關(guān)進行管轄，在管轄不明或不便時，也可以由上級指定管轄和委托管轄。，因此，從網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事法應(yīng)對角度，我們需要圍繞分析論述和解決的是第一個層面的偵查管轄問題。

軍地偵查機關(guān)之間的管轄分工，依據(jù)刑事訴訟法、相關(guān)司法解釋和軍事法規(guī)的規(guī)定，遵循屬人管轄原則、屬地管轄原則和協(xié)商指定管轄原則，以屬人管轄為主，屬地管轄為輔，協(xié)商指定管轄為補充。根本上，軍隊是執(zhí)行政治任務(wù)的高度集中統(tǒng)一的武裝集團，對所屬人員的刑事司法管轄具有專屬性、排他性。因此，軍隊偵查機關(guān)對刑事犯罪的偵查管轄主要以屬人管轄原則為主，即軍隊偵查機關(guān)主要對軍隊內(nèi)部人員實施的犯罪行使偵查權(quán)。在我國長期的立法和司法實踐中，軍隊偵查機關(guān)均是按照屬人管轄原則行使管轄權(quán)的。但從打擊和預(yù)防犯罪的宏觀角度，為避免出現(xiàn)偵查管轄真空和盲點，在與其他偵查機關(guān)的管轄銜接上，又確定了屬地管轄原則和協(xié)商指定管轄原則。也就是在軍隊營區(qū)發(fā)生的犯罪嫌疑人身份不明確的刑事案件，先行由軍隊偵查機關(guān)進行管轄，而一旦查明犯罪嫌疑人身份，再按照屬人管轄原則進行管轄或交接。另外，當(dāng)軍地管轄有爭議或便利一方管轄時，由軍隊偵查機關(guān)與相關(guān)偵查機關(guān)共同協(xié)商確定管轄。

3.3 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則

軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪是軍隊內(nèi)部刑事犯罪中的新型犯罪，雖然軍隊偵查機關(guān)在其管轄上變通性地作出了細(xì)微調(diào)整，但這一新型犯罪的特點所帶來的管轄變化還未實質(zhì)性地影響軍隊偵查管轄原則。實際上，軍隊偵查機關(guān)打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪專業(yè)力量稍顯薄弱，技術(shù)也較公安機關(guān)遠(yuǎn)為落后，加之立法的滯后，導(dǎo)致宏觀層面軍隊偵查機關(guān)還未來得及對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄原則進行調(diào)整。同時，由于公安機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的拓展性管轄，實踐中，軍隊偵查機關(guān)僅對軍隊內(nèi)部人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪實施偵查管轄，屬人管轄原則仍是軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄最終的唯一原則。

4 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄檢討

軍地偵查機關(guān)在刑事訴訟法大框架下共同對網(wǎng)絡(luò)犯罪行使偵查管轄權(quán)，已經(jīng)基本形成宏觀層面穩(wěn)定的管轄結(jié)構(gòu)。然而，在具體軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄中，軍地偵查機關(guān)的管轄銜接卻并不盡如人意。特別是軍地互涉的網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，按照當(dāng)前我國刑事訴訟法規(guī)定的案件管轄制度以屬地管轄為主的原則，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為發(fā)生地的公安機關(guān)都有管轄權(quán)。但網(wǎng)絡(luò)犯罪案件具有犯罪嫌疑人隱匿性較強、案件偵破難度大、耗費精力多等特點，各地公安機關(guān)又大多處于案件多、警力少的現(xiàn)狀，案件發(fā)生后容易引起偵查機關(guān)的相互推諉、扯皮，加上軍事領(lǐng)域相對封閉和排斥的特性，地方公安機關(guān)并不十分愿意主動管轄，從而引發(fā)出現(xiàn)了“都有管轄權(quán)、但都不管轄”的現(xiàn)象。

4.1 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄現(xiàn)狀

在軍地雙方共同努力下，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪案件基本上得到有效管轄，各方面的偵查管轄協(xié)作機制也在不斷探索和逐步完善。如前文所述，雖然軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄均做出了或多或少的變革，但在管轄理念、管轄范圍覆蓋、管轄權(quán)力銜接、管轄界面切分、管轄實務(wù)協(xié)調(diào)、管轄理論研究等方面仍然存在諸多的非統(tǒng)一性和現(xiàn)實沖突。據(jù)筆者統(tǒng)計的軍隊內(nèi)部發(fā)生的某一類案件中，涉及網(wǎng)絡(luò)的案件比例竟然高達70%以上，并且大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)犯罪并非由軍地雙方網(wǎng)監(jiān)部門發(fā)現(xiàn)，而是由其他犯罪被發(fā)現(xiàn)所帶發(fā)的。如此高的案件比例，加上打擊和預(yù)警預(yù)防此類犯罪的乏力，雖然這并不意味著軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)失控，但也折射出當(dāng)前軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄是存在管轄盲區(qū)或管轄模糊地帶的。

4.2 軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄沖突及其原因分析

網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄問題的難點在于確定某一網(wǎng)絡(luò)犯罪是否是軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪，這也是解決軍地偵查機關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄權(quán)問題的根本點。如果已經(jīng)確定某一網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪，其在軍隊內(nèi)部的偵查管轄沖突是比較容易解決的。根據(jù)刑事訴訟法和相關(guān)軍事法規(guī)的規(guī)定，除部分案件由軍事檢察院管轄外，包括網(wǎng)絡(luò)犯罪在內(nèi)的普通刑事案件都由軍隊保衛(wèi)部門管轄。通常，軍隊保衛(wèi)部門依據(jù)相關(guān)軍事法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)犯罪嫌疑人的等級和隸屬關(guān)系，確定由哪一層級的軍隊偵查機關(guān)管轄，實踐證明這是處理偵查管轄權(quán)在軍隊內(nèi)部沖突的較好方式。

而對于某些網(wǎng)絡(luò)犯罪，軍地偵查機關(guān)在實施偵查管轄時是存在沖突的，其具有四方面的表現(xiàn)：一是立法層面的沖突。刑事訴訟法對軍隊偵查權(quán)的確認(rèn)和限定過于模糊，由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的跨區(qū)域性，軍地偵查機關(guān)對“軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件”內(nèi)涵和外延的認(rèn)識存在些許分歧。二是管轄區(qū)域重疊、斷裂層面的沖突。隨著軍地交往的進一步密切，部分軍事營區(qū)和軍民兩用區(qū)域的刑事案件在偵查管轄權(quán)的界限上變得愈發(fā)模糊，很多刑事案件表面看起來軍地雙方偵查機關(guān)都可以行使管轄權(quán)，又都有理由移交對方立案偵查。三是偵查管轄職權(quán)銜接層面的沖突。軍隊偵查機關(guān)主要依據(jù)屬人管轄原則對軍隊內(nèi)部發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪實施管轄，其把握的關(guān)鍵點是犯罪嫌疑人的身份。但在實踐中，犯罪嫌疑人的身份存在變化的可能，一定時期內(nèi)可能因入伍而從地方人員變成軍隊內(nèi)部人員，也可能因退出現(xiàn)役而從軍隊內(nèi)部人員變成地方人員。犯罪嫌疑人實施犯罪時的身份變化，導(dǎo)致軍地偵查機關(guān)在管轄銜接層面存在一定的困難。四是網(wǎng)絡(luò)犯罪案件自身層面的沖突。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的跨（無）地域性、犯罪時空的分裂等特點，致使最基本的傳統(tǒng)管轄原則在管轄網(wǎng)絡(luò)犯罪時都存在一定缺陷[5]。

這些沖突必然會導(dǎo)致軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄盲區(qū)出現(xiàn)，如軍隊內(nèi)部人員侵害地方目標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄盲區(qū)、地方人員侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄盲區(qū)、犯罪嫌疑人身份變化時實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄盲區(qū)、軍地爭議區(qū)域網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄盲區(qū)等。究其原因，一是傳統(tǒng)偵查管轄原則根深蒂固，偵查機關(guān)在對網(wǎng)絡(luò)犯罪進行管轄時自然而然地會選擇和運用這些管轄原則——盡管這些管轄原則在實踐操作時存在這樣或那樣的缺陷；二是軍隊為相對封閉的武裝集團，其閉鎖性特點使得軍地雙方缺乏相互了解和溝通，軍地雙方偵查機關(guān)在情感上不愿涉及到對方領(lǐng)域的管轄問題；三是軍地偵查機關(guān)在網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄上缺乏創(chuàng)新和突破。理論與實踐的脫節(jié)，使得理論界與實務(wù)界都缺乏突破傳統(tǒng)管轄原則的勇氣，實踐的“循規(guī)蹈矩”、理論的“內(nèi)部循環(huán)”、立法的“遲滯不前”，也就無法避免地導(dǎo)致了實踐操作困境和沖突的出現(xiàn)[6]。

4.3 軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄沖突的危害

軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄沖突最直接的危害是其形成的管轄盲區(qū)，這將會直接導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)犯罪無法及時得到有效預(yù)防和打擊，嚴(yán)重危害著國防和軍隊現(xiàn)代化建設(shè)。

眾所周知，軍隊信息化建設(shè)離不開網(wǎng)絡(luò)，現(xiàn)代化戰(zhàn)爭更是把網(wǎng)絡(luò)作為其重要的基礎(chǔ)條件，網(wǎng)絡(luò)犯罪的危害性遠(yuǎn)非一般的傳統(tǒng)犯罪所能比擬。在信息技術(shù)日益發(fā)達的今天，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪涉及政治安全、軍事領(lǐng)域巨額財產(chǎn)、軍事領(lǐng)域重要情報信息、重要軍事目標(biāo)和軍事信息系統(tǒng)的安全，絕非普通刑事案件，一旦發(fā)案可能就是驚天大案，在非和平時期，甚至可能導(dǎo)致戰(zhàn)爭勝利的天平發(fā)生傾斜。

5 軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄重構(gòu)

綜上分析，由于網(wǎng)絡(luò)空間不同于物理空間的特性，軍地偵查機關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄存在著沖突，這使得軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查管轄陷入了困惑境地。筆者認(rèn)為，欲解決這一問題需要從以下4個方面重構(gòu)軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄。

5.1 厘清軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪之“內(nèi)部性”

《刑事訴訟法》第308條規(guī)定：軍隊保衛(wèi)部門對軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件行使偵查權(quán)。這一規(guī)定從國家基本法律層面賦予了軍隊保衛(wèi)部門對刑事犯罪實施偵查管轄的職權(quán)，同時也明確了軍隊保衛(wèi)部門行使偵查管轄職權(quán)的范圍，其關(guān)鍵點就在于“軍隊內(nèi)部”[7]。因此，厘清“軍隊內(nèi)部”的內(nèi)涵和外延是正當(dāng)實施軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄的前提。從軍事法律法規(guī)的規(guī)定來看，“軍隊內(nèi)部”包含軍隊內(nèi)部的人員和軍隊內(nèi)部的區(qū)域兩個方面，這是其基本含義?！皟?nèi)部性”的限定，使得軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪成為一個專屬性的名詞，具有范圍上的特定性。軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪是軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事犯罪，也應(yīng)當(dāng)包括兩個方面的含義：一是軍隊內(nèi)部的人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪；二是在軍隊內(nèi)部的區(qū)域發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪。需要明確的是，在軍隊內(nèi)部區(qū)域發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪，查明犯罪嫌疑人身份后，如果是軍隊內(nèi)部人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪則繼續(xù)由軍隊保衛(wèi)部門實施偵查管轄；如果是地方人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪，則應(yīng)當(dāng)由軍隊保衛(wèi)部門將案件移送有管轄權(quán)的地方偵查機關(guān)實施偵查管轄，其歸結(jié)點仍然以軍隊內(nèi)部的“人”為主。

理論上，由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的固有特點，屬人和屬地的管轄原則從宏觀上并不能全面覆蓋所有的人員和區(qū)域，容易產(chǎn)生管轄盲區(qū)。因此，“軍隊內(nèi)部”的劃分標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)依據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)律和特點進行變革和拓展，從刑事訴訟法賦予軍隊保衛(wèi)部門偵查權(quán)的立法本意出發(fā)，可以將是否有利于維護軍事利益作為劃分“軍隊內(nèi)部”的補充標(biāo)準(zhǔn)，即確立“屬人+屬地+維護軍事利益”的管轄原則。

綜上所述，在偵查管轄上，網(wǎng)絡(luò)犯罪是否屬于“軍隊內(nèi)部”即為軍地偵查機關(guān)實施偵查管轄的界線。軍隊內(nèi)部發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪，軍隊偵查機關(guān)實施偵查管轄責(zé)無旁貸，地方偵查機關(guān)無權(quán)實施管轄，但考慮到案件偵查過程中諸多相關(guān)案件要素涉及地方，地方偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予積極協(xié)助和配合；反之亦然，地方發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪，軍隊偵查機關(guān)無權(quán)實施偵查管轄，若相關(guān)案件要素涉及軍隊，軍隊偵查機關(guān)對地方偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予積極協(xié)助和配合。

5.2 強調(diào)軍事利益保護之“重要性”

軍事利益的有效維護是國家其他利益和當(dāng)事人利益得以實現(xiàn)的基礎(chǔ)和前提，如果軍事利益無法得到有效保障，那么國家其他利益和當(dāng)事人利益最終也無從談起[8]。實踐中，我國軍事立法以軍事利益特殊保護為基本原則，軍事利益在軍事法中具有優(yōu)先保護地位。有范圍、有重點地對侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪實施精確、有效打擊，在實質(zhì)上使軍事利益得到有效保護，那么，強大的軍事實力保障反過來也會反哺和促進國家其他利益和當(dāng)事人利益得以有效保護。因此，確定軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄原則，需要特別強調(diào)軍事利益保護的重要性。

由于軍隊內(nèi)部人員涉及到作戰(zhàn)實力編成、作戰(zhàn)單元任務(wù)完成等方面的原因，軍地偵查機關(guān)在確定網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄時，軍隊內(nèi)部人員實施的網(wǎng)絡(luò)犯罪應(yīng)當(dāng)無爭議地由軍隊偵查機關(guān)實施偵查管轄。強調(diào)軍事利益保護，更多的則是用于解決軍隊營區(qū)內(nèi)發(fā)生的犯罪嫌疑人不明確、且侵害非軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪，以及地方人員嚴(yán)重侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪問題。軍隊營區(qū)發(fā)生的犯罪嫌疑人不明確的網(wǎng)絡(luò)犯罪，如果該犯罪并沒有侵害軍事利益，則應(yīng)當(dāng)由地方偵查機關(guān)實施偵查管轄，軍隊偵查機關(guān)積極協(xié)助配合，查明犯罪嫌疑人是軍隊內(nèi)部人員的則移交給軍隊偵查機關(guān)實施偵查管轄；如果是在軍隊營區(qū)發(fā)生的犯罪嫌疑人不明確且侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪，或地方人員嚴(yán)重侵害軍事利益的網(wǎng)絡(luò)犯罪，應(yīng)當(dāng)由軍隊偵查機關(guān)實施偵查管轄，有必要時，地方偵查機關(guān)積極予以協(xié)助和配合。

5.3 保障網(wǎng)絡(luò)犯罪立法之“統(tǒng)一性”

刑事訴訟法對刑事犯罪偵查管轄已經(jīng)作出了原則性的規(guī)定，這是軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪實施管轄的基礎(chǔ)依據(jù)。在面對不斷發(fā)展變化的網(wǎng)絡(luò)犯罪使得傳統(tǒng)的偵查管轄無法完全確定其偵查管轄權(quán)時，需要在保持刑事訴訟法理論固有穩(wěn)定性的同時，充分發(fā)揮現(xiàn)有制度的彈性和靈活性，構(gòu)建針對網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄體系。但當(dāng)前存在的問題是，軍地各偵查機關(guān)在制定相應(yīng)的管轄規(guī)定時，由于種種因素往往只是在自己的“圈子”中前進，即只探討自己所在的領(lǐng)域，基本不涉及關(guān)聯(lián)到其他偵查機關(guān)管轄的問題。另外，國家層面的刑事立法也有忽視軍隊偵查正當(dāng)訴求的情況①如2012年3月14日，十一屆全國人大第五次會議審議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》中并沒有涉及軍事刑事訴訟程序的修改。但實際上，軍隊刑事訴訟程序也存在很多需要修改和確認(rèn)的情況。，從刑事訴訟法的多次修改來看，其明顯的不足是修改很少涉及軍事刑事訴訟程序，而且基本不涉及戰(zhàn)時軍事刑事訴訟程序[9]。由于軍事刑事訴訟和戰(zhàn)時刑事訴訟自身所具有的特殊性，特別是戰(zhàn)時刑事訴訟特殊的執(zhí)法環(huán)境和價值目標(biāo)，其應(yīng)當(dāng)設(shè)置不同于普通刑事訴訟的特別程序，但刑事訴訟法的修改并未關(guān)注這些問題，仍將戰(zhàn)時與平時、軍事刑事訴訟與普通刑事訴訟“同質(zhì)化”，這必將給軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄帶來可預(yù)見的困難和問題。

而在軍隊層面，由于國家同一的刑事法律框架，為適應(yīng)軍隊刑事訴訟的特殊需要，軍隊有關(guān)立法機關(guān)頒布的軍事法規(guī)和軍事規(guī)章不得不做出一些變通性規(guī)定，導(dǎo)致立法和實踐中出現(xiàn)很多相沖突、相矛盾的問題。如為適應(yīng)戰(zhàn)時刑事訴訟需要，軍隊制定了一些效力層級很低的軍事規(guī)章，其本身就面臨著兩難選擇: 要么嚴(yán)格依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定作出解釋，實踐中很難操作執(zhí)行；要么突破刑事訴訟法的規(guī)定作出擴大解釋，有越權(quán)立法之嫌。這也成為了不利于軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查與打擊的重要因素之一。另外，刑事訴訟法將“軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件”的偵查權(quán)明確賦予軍隊保衛(wèi)部門，但現(xiàn)行的軍事法規(guī)和軍事規(guī)章將偵查的決定權(quán)賦予其所在單位黨委，保衛(wèi)部門成為了黨委決定的執(zhí)行部門。在一定程度上，軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪是否立案偵查并不是由軍隊保衛(wèi)部門決定的，偵查管轄的決定權(quán)也完全不掌握在軍隊保衛(wèi)部門手中。認(rèn)真分析，這種矛盾主要是由于刑事訴訟法的規(guī)定沒有考慮軍隊偵查權(quán)的軍事屬性所造成的，是立法沒有反映實踐需要的一種表現(xiàn)，進而也演繹出了實踐中管轄難的問題。

根據(jù)以上分析，網(wǎng)絡(luò)犯罪立法的統(tǒng)一性對軍隊偵查機關(guān)來說至關(guān)重要。而保障網(wǎng)絡(luò)犯罪立法層面的統(tǒng)一性，確保軍地偵查機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的有效管轄，首先是要將軍地偵查機關(guān)“平等地”統(tǒng)一納入頂層立法設(shè)計框架，并體現(xiàn)在相應(yīng)法律規(guī)范之中?？煽紤]在刑事訴訟法中直接設(shè)置授權(quán)性規(guī)定，明確規(guī)定“軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件，由軍隊負(fù)責(zé)偵查”，構(gòu)建起軍事刑事訴訟與普通刑事訴訟、平時刑事訴訟與戰(zhàn)時刑事訴訟相互銜接的立法格局。其次是搞好溝通協(xié)調(diào)，確保軍地偵查機關(guān)在設(shè)計各自管轄制度時，預(yù)留與其他偵查機關(guān)相對接的接口，實現(xiàn)軍地偵查機關(guān)在打擊和預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪的完美對接，構(gòu)建軍地有效打擊和預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪的全覆蓋網(wǎng)絡(luò)體系。

5.4 重視網(wǎng)絡(luò)犯罪打擊之“協(xié)作性”

網(wǎng)絡(luò)犯罪應(yīng)引起軍地偵查機關(guān)的足夠重視，特別是需要建立更合理的預(yù)防和打擊協(xié)作聯(lián)動機制。加強和規(guī)范軍地偵查機關(guān)打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的協(xié)作，對形成工作合力、有效打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪具有重要意義。

就目前的發(fā)展形勢來看，網(wǎng)絡(luò)犯罪不斷呈現(xiàn)出的新特性使得軍地雙方偵查機關(guān)不可能制定出一套徹底解決問題的有效方案：軍地雙方偵查機關(guān)若擴大網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄范圍，必然導(dǎo)致更多的管轄沖突；若縮小管轄范圍，則必然損害軍事利益或國家其他利益；若采取關(guān)聯(lián)性管轄原則，則關(guān)聯(lián)的度與細(xì)節(jié)又難以把握。因此，軍地偵查機關(guān)協(xié)作打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪顯得尤為重要。軍地偵查機關(guān)共同打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的協(xié)作機制主要包括軍地網(wǎng)絡(luò)犯罪立法協(xié)作機制、網(wǎng)絡(luò)犯罪監(jiān)控協(xié)作機制、網(wǎng)絡(luò)犯罪情報共享機制、網(wǎng)絡(luò)犯罪預(yù)警協(xié)作機制、網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查協(xié)作機制、網(wǎng)絡(luò)犯罪研究協(xié)作機制等。針對網(wǎng)絡(luò)犯罪案情復(fù)雜、參與人數(shù)多、分布區(qū)域廣的特點，可以及時組建由軍地雙方參與的涉軍網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查領(lǐng)導(dǎo)小組，建立健全由公安機關(guān)和軍隊保衛(wèi)部門牽頭的、主要犯罪行為地偵查機關(guān)為偵查主力的、其他涉案地偵查機關(guān)予以密切配合的偵查協(xié)作機制。統(tǒng)一指揮調(diào)動偵查力量進行偵查，時機成熟時軍地偵查機關(guān)同時開展抓捕工作，戰(zhàn)績共享，避免各地互相推諉或爭功的現(xiàn)象發(fā)生。另外，由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的跨區(qū)域性、跨領(lǐng)域性、隱蔽性等特點，使得偵辦網(wǎng)絡(luò)犯罪時取證困難，因此，各偵查機關(guān)之間更應(yīng)相互協(xié)助和配合，特別是相關(guān)聯(lián)的偵查機關(guān)更有義務(wù)為實際管轄機關(guān)提供偵查協(xié)助，提供犯罪證據(jù)[10]。

6 結(jié)語

依法依規(guī)、明確合理的偵查管轄制度，能夠?qū)τ行ьA(yù)防和打擊軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪起到積極的促進和保障作用。從理論上重構(gòu)軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄，是軍隊偵查機關(guān)應(yīng)對軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪快速發(fā)展的現(xiàn)實需要，也是新時代軍隊刑事偵查跨越發(fā)展的時代要求。但將理論轉(zhuǎn)化為具體可行的軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查管轄制度，發(fā)揮出其預(yù)防和打擊軍隊網(wǎng)絡(luò)犯罪的效能，還需要軍地多方攜手，在協(xié)作方面做出進一步的努力。